臺州律師

務(wù)便利，通過虛構(gòu)工程合同、虛報工程量、虛構(gòu)未實際發(fā)生的支出等方式，非法占有原某公路站、某鎮(zhèn)某中心、某源公司資金共計人民幣1100余萬元。具體事實如下：(一)2019年，張某某利用其實際管理某源公司的職務(wù)便利，通過虛構(gòu)已完工的“某鎮(zhèn)某村村大棚拆除項目”工程合同等支付憑證的方式，騙取某源公司資金共計人民幣241萬元。(二)2018年至2022年，張某某利用其擔任原某公路站站長、某鎮(zhèn)某中心主任、實際管理某源公司的職務(wù)便利，通過將某鎮(zhèn)公路大修工程交給自己關(guān)聯(lián)的公司，實際施工中由某源公司員工負責，后通過虛構(gòu)支付憑證的方式，非法占有某源公司應(yīng)得利潤款共計132萬余元。(三)2019年至2020年，張某某利用其擔任原某公路站站長、某鎮(zhèn)某中心主任以及實際管理某源公司的職務(wù)便利，通過將某鎮(zhèn)鄉(xiāng)村公路破損修補工程交給自己實際控制的公司，實際施工中由某源員工負責以及虛構(gòu)工程合同等支付憑證、虛報工程量的方式，非法占有某源公司資金共計186萬余元，未遂金額共計25萬余元。(四)2019年至2021年，張某某利用其擔任原某公路站站長、某鎮(zhèn)某中心主任以及實際管理某源公司的職務(wù)便利，將某鎮(zhèn)部分公路專項工程交給自己實際控制的公司，實際施工中由某源員工負責以及虛構(gòu)工程合同等支付憑證、虛報工程量的方式，非法占有某源公司資金共計159萬余元，未遂金額共計46萬余元。(五)2019年、2022年，張某某利用其擔任原某公路站站長、某鎮(zhèn)某中心主任的職務(wù)便利，通過虛構(gòu)工程合同等支付憑證的方式，以環(huán)衛(wèi)機械費名義非法占有某公路站、某鎮(zhèn)某中心資金共計62萬余元。(六)2018年至2020年，張某某利用其擔任原某公路站站長、某鎮(zhèn)某中心主任的職務(wù)便利，以虛構(gòu)的道路養(yǎng)護員工資名義套取某公路站資金共計99萬余元。(七)2018年，張某某利用其實際管理某源公司的職務(wù)便利，虛構(gòu)未知項目工程款、服務(wù)費的名義非法占有某源公司資金共計220萬元。洗錢2021年5月至2022年10月，張某某將非法占有的某鎮(zhèn)某中心、某源公司資金共計189萬余元，通過其個人實際控制的以他人名義注冊成立的某巖公司、某達公司、某榮、某杰的公司賬戶向某建筑工程有限公司，某源公司，某興公司等賬戶轉(zhuǎn)賬等，掩飾隱瞞犯罪所得的來源和性質(zhì)。一審法院判決，張某某犯貪污罪，判處有期徒刑十二年，并處罰金人民幣二百萬元；犯洗錢罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣十萬元；決定執(zhí)行有期徒刑十二年六個月，并處罰金人民幣二百一十萬元。二、辯護策略律師接受委托后，及時去看守所會見張某某，并及時和二審法院聯(lián)系閱卷，閱卷后對案件事實有了詳細的了解，通過和張某某溝通，提出以下辯護意見：1、一審判決認定貪污罪事實不清。從整體核算，張某某不可能貪污1100余萬元，張某某實際控制的公司總計從某鎮(zhèn)公路站、某源公司結(jié)算的工程款為1500余萬元，一審認定張某某貪污1100余萬元，張某某實際承接某公路站工程的利潤率高達70%,違背客觀規(guī)律。2、張某某墊付資金的事實應(yīng)予調(diào)查確認。3、部分貪污事實認定錯誤。在第六起貪污事實中某源公司員工進行了道路養(yǎng)護工作，張某某以現(xiàn)金形式支付給某源員工工資、年終獎等薪酬，實際上包含了工作的對價；在第七起貪污事實中，張某某出借給胡某的220萬元來源于張某某以某陽集團的名義通過正常程序承接的某鎮(zhèn)0.86萬畝平原綠化工程的工程款，該項目與某公路站、某源公司無關(guān)，不屬于某源公司的財產(chǎn)；此外，張某某代某源公司結(jié)算的食堂費用、現(xiàn)金給員工發(fā)放的年終獎、過節(jié)費等、案發(fā)前存入某源公司的現(xiàn)金是張某某實際為某源公司支出的，至少屬于案發(fā)前已經(jīng)歸還的部分，應(yīng)從犯罪數(shù)額中予以扣減。4、某源公司的利潤應(yīng)歸屬于張某某個人。某源公司雖然工商登記上是鎮(zhèn)屬企業(yè)，但實際是由張某某個人承包經(jīng)營，自負盈虧，張某某墊資且通過個人努力經(jīng)營公司，公司盈利后的利潤應(yīng)該實際歸屬于張某某個人。5、本案不構(gòu)成洗錢罪。張某某沒有洗錢的主觀故意，張某某控制的這些公司，資金混同，沒有嚴格區(qū)分，資金進入某巖公司、某達等公司后就已經(jīng)處在張某某的實際控制之下，后續(xù)轉(zhuǎn)賬行為不是為掩飾、隱瞞犯罪所得，而是張某某對于控制資金的另行直接使用；本案不存在掩飾資金來源的洗錢行為，單純的轉(zhuǎn)賬行為不能改變資金的來源，銀行轉(zhuǎn)賬記錄可以反映資金的來源和性質(zhì)。本案的行為實際上是對犯罪所得的單純處置行為。三、案件結(jié)果對于上訴人張某某及其辯護人所提張某某不構(gòu)成貪污罪的意見，經(jīng)查：張某某多次利用其擔任鎮(zhèn)屬事業(yè)單位原某公路站、某鎮(zhèn)某中心以及鎮(zhèn)屬企業(yè)某源公司實際負責人的職務(wù)便利，通過虛構(gòu)工程合同、虛報工程量等方式，將原某公路站、某鎮(zhèn)某中心以及某源公司巨額資金轉(zhuǎn)移至其實際控制的公司以及其母親個人賬戶非法占有，其行為構(gòu)成貪污罪。對于張某某以及辯護人所提某源公司利潤歸屬于張某某的意見，某源公司屬于鎮(zhèn)屬企業(yè)，相關(guān)意見無法律依據(jù)；對于張某某辯護人所提涉案工程利潤率違背客觀規(guī)律的意見，辯護人計算利潤率的方式與客觀事實不符，依據(jù)利潤率亦無法否認貪污行為性質(zhì)；對于張某某辯護人所提張某某實際為某源公司支出的錢款應(yīng)從犯罪數(shù)額予以扣除的意見，張某某將錢款轉(zhuǎn)入其實際控制的公司和個人賬戶后，貪污行為已既遂，即使存在部分貪污款用于發(fā)放工資等用途，并不影響貪污罪的認定，系張某某對于贓款的個人處置，不應(yīng)從犯罪數(shù)額中予以扣除。綜上，相關(guān)上訴理由和辯護意見缺乏事實與法律依據(jù)，本院不予采納。對于上訴人張某某及其辯護人所提張某某不構(gòu)成洗錢罪的意見，經(jīng)查：張某某將貪污款轉(zhuǎn)入其實際控制的某巖公司、某達公司等公司賬戶后，貪污行為已經(jīng)完成，張某某使用上述公司賬戶接收貪污所得的行為，屬于貪污犯罪的一部分，但張某某接收上述貪污所得后又向某建筑工程有限公司、某源公司等公司賬戶進一步轉(zhuǎn)賬，掩飾、隱瞞了其貪污所得的來源和性質(zhì)，侵犯了司法機關(guān)的正?；顒雍蛧医鹑诠芾碇刃颍瑧?yīng)當認定為洗錢罪。故相關(guān)上訴理由和辯護意見缺乏法律依據(jù)，本院不予采納。法院認為，上訴人張某某作為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財物，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪；張某某將非法占有的公共資金通過其個人實際控制的公司及其他公司賬戶等形式予以轉(zhuǎn)移，其行為已構(gòu)成洗錢罪，依法應(yīng)予數(shù)罪并罰。張某某在提起公訴前有部分退贓情節(jié)，可予從輕處罰。北京市人民檢察院第一分院的審查意見，本院予以采納。一審法院根據(jù)張某某犯罪的事實，犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度所作出的判決，認定的事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪及適用法律正確，量刑適當，審判程序合法，應(yīng)予維持。駁回上訴，維持原判

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