柳文彬

公司欠債不還、甚至要人去樓空?律師支招如何追債！欠債公司陷入困境、停止經(jīng)營(yíng)甚至人去樓空之時(shí)，按照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法清算或破產(chǎn)，但在實(shí)踐中，公司股東往往怠于清算或不按規(guī)定清算。訴訟中被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司不勝枚舉，強(qiáng)制執(zhí)行中，因公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、無(wú)可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的案件亦數(shù)不勝數(shù)。此時(shí)，債權(quán)人對(duì)空殼公司的追償因公司法人人格獨(dú)立而變得束手束腳。債權(quán)人該如何通過(guò)法律來(lái)實(shí)現(xiàn)債權(quán)，維護(hù)自身的權(quán)益，且聽(tīng)本律師一一道來(lái)。法律對(duì)策：公司吊銷(xiāo)不清算，股東有錯(cuò)要賠償！案例：2014年2月，A公司將B公司告到法院，要求B公司歸還其欠款及違約金共100萬(wàn)元。原來(lái)，B公司曾因業(yè)務(wù)往來(lái)而欠A公司90萬(wàn)元，約定違約金10萬(wàn)元，但因B公司無(wú)法在履行期限截止之日償還。A公司只好起訴至法院。B公司雖認(rèn)可該債務(wù)，但表示無(wú)力償還，同年4月法院判決B公司償還A公司欠款及違約金100萬(wàn)元。判決生效后，A公司在判決規(guī)定的還款期內(nèi)仍未收到B公司的還款，只好申請(qǐng)法院予以強(qiáng)制執(zhí)行。8月，執(zhí)行法官在執(zhí)行過(guò)程卻發(fā)現(xiàn)，B公司已經(jīng)被工商局吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，且B公司無(wú)任何可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，遂裁定中止執(zhí)行。同年12月，A公司將B公司的兩名股東薛某和錢(qián)某訴至法庭，認(rèn)為二被告作為B公司的股東和清算義務(wù)人，在B公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后拒不履行清算義務(wù)，惡意逃債，致使A公司不能獲得債權(quán)清償，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但二被告薛某、錢(qián)某認(rèn)為，二人雖然未在法定日期內(nèi)對(duì)公司開(kāi)始清算，但也未導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)的貶值、流失、毀損或者滅失;兩人之所以未進(jìn)行清算是因?yàn)锽公司已無(wú)財(cái)產(chǎn)，公司賬冊(cè)和文件不全，無(wú)法進(jìn)行清算。法官經(jīng)審理后認(rèn)為，薛某和錢(qián)某作為B公司的股東，有對(duì)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司進(jìn)行清算的法定義務(wù)，而其未及時(shí)按照法律規(guī)定組成清算組對(duì)公司自行清算;且公司的財(cái)務(wù)賬冊(cè)和文件不全，使得公司財(cái)產(chǎn)經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行仍不能清償債務(wù);被告亦未能證明債權(quán)人的損失并非其未及時(shí)清算造成的，故二被告應(yīng)對(duì)A公司的債權(quán)承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償范圍以A公司訴B公司還款糾紛一案的生效裁判文書(shū)確定的給付內(nèi)容為準(zhǔn)。成都公司法律顧問(wèn)律師柳文彬律師解讀：《公司法》第一百八十一條規(guī)定：“公司因下列原因解散：(一)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);(五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散?！蓖瑫r(shí)，第一百八十四條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。”可見(jiàn)，公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，有限公司的股東應(yīng)在十五日內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算。此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》第十八條第一款的規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！币虼?，公司股東不及時(shí)清算給債權(quán)人造成損失的，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，A公司對(duì)B公司的債權(quán)已經(jīng)法院生效裁判文書(shū)予以確認(rèn)。B公司的股東薛某和錢(qián)某在公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后不及時(shí)清算，公司的財(cái)務(wù)賬冊(cè)、文件等不全亦無(wú)法清算，同時(shí)又不能證明其不及時(shí)清算沒(méi)有給債權(quán)人造成損失，債權(quán)人公司在無(wú)法通過(guò)強(qiáng)制執(zhí)行程序?qū)崿F(xiàn)債權(quán)的情況下，以股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛為由起訴要求股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司法的規(guī)定判決予以支持。來(lái)源：成都公司法律顧問(wèn)律師網(wǎng)

阿里巴巴常用的一個(gè)合同條款，讓打官司更簡(jiǎn)單！最高院作為典型案例推廣，你還猶豫什么？！“送達(dá)難”一直是困擾審判工作的問(wèn)題之一，嚴(yán)重影響司法效率，降低了司法公信。司法實(shí)踐中，許多“送達(dá)難”問(wèn)題產(chǎn)生的根源是受送達(dá)人躲避訴訟、拒不配合法院送達(dá)。造成訴訟案件久拖不決，在此種情況下，依靠訴中填寫(xiě)送達(dá)地址確認(rèn)書(shū)，顯然無(wú)法解決“送達(dá)難”問(wèn)題。若合同雙方當(dāng)事人在合同中約定“訴前送達(dá)條款”，將高效解決“送達(dá)難”，從而讓打官司變得更簡(jiǎn)單。2018年8月份，最高院發(fā)布了一個(gè)典型案例，該案例中阿里巴巴旗下的小貸公司正是在合同中用了一個(gè)“訴前送達(dá)條款”，解決了送達(dá)難的問(wèn)題。該案中，法院確認(rèn)合同中約定的送達(dá)方式有效，最終法院通過(guò)手機(jī)短信的方式送達(dá)所有法律文書(shū)，從而解決了送達(dá)難的問(wèn)題，今后你也可以在合同中約定類(lèi)似條款，讓打官司變得更方便?。?！該案概要如下：基本案情2015年7月25日，阿里巴巴小額貸款有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)阿里小貸公司）與陳壯群在線簽訂《網(wǎng)商貸貸款合同》，約定借款及相關(guān)雙方權(quán)利義務(wù)。其中，合同特別約定：對(duì)于因合同爭(zhēng)議引起的糾紛，司法機(jī)關(guān)可以通過(guò)手機(jī)短信或電子郵件等現(xiàn)代通訊方式送達(dá)法律文書(shū)；陳壯群指定接收法律文書(shū)的手機(jī)號(hào)碼或電子郵箱為合同簽約時(shí)輸入支付寶密碼的支付寶賬戶(hù)綁定的手機(jī)號(hào)碼或電子郵箱；陳壯群同意司法機(jī)關(guān)采取一種或多種送達(dá)方式送達(dá)法律文書(shū)，送達(dá)時(shí)間以上述送達(dá)方式中最先送達(dá)的為準(zhǔn)；陳壯群確認(rèn)上述送達(dá)方式適用于各個(gè)司法階段，包括但不限于一審、二審、再審、執(zhí)行以及督促程序；陳壯群保證送達(dá)地址準(zhǔn)確、有效，如果提供的地址不確切，或者不及時(shí)告知變更后的地址，使法律文書(shū)無(wú)法送達(dá)或未及時(shí)送達(dá)，自行承擔(dān)由此可能產(chǎn)生的法律后果。合同簽訂后，阿里小貸公司發(fā)放貸款，但陳壯群未依約還款付息，故阿里小貸公司提起訴訟。審理過(guò)程中，法院通過(guò)12368訴訟服務(wù)平臺(tái)，向被告陳壯群支付寶賬戶(hù)綁定的手機(jī)號(hào)碼發(fā)送應(yīng)訴通知書(shū)、舉證通知書(shū)、開(kāi)庭傳票等訴訟文書(shū)，平臺(tái)系統(tǒng)顯示發(fā)送成功。陳壯群無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，法院依法缺席審理。裁判結(jié)果杭州鐵路運(yùn)輸法院（現(xiàn)為杭州互聯(lián)網(wǎng)法院）于2017年6月25日作出（2017）浙8601民初943號(hào)民事判決：陳壯群返還阿里小貸公司借款本金并支付利息、罰息、律師費(fèi)等共計(jì)587158.25元。一審宣判并送達(dá)后，原、被告均未提出上訴，該判決已發(fā)生法律效力。典型意義本案中，當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)經(jīng)合意約定了因合同糾紛成訟后，可使用電子送達(dá)方式及電子送達(dá)地址、可適用的程序范圍、地址變更方式、因過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致文書(shū)未送達(dá)的法律后果等內(nèi)容，內(nèi)容明確、具體，雙方對(duì)送達(dá)條款均能夠預(yù)見(jiàn)訴訟后產(chǎn)生的法律后果，該約定具有《送達(dá)地址確認(rèn)書(shū)》的實(shí)質(zhì)要件，具有相當(dāng)于《送達(dá)地址確認(rèn)書(shū)》的效力。訴前約定送達(dá)條款雖然與在訴中由法院引導(dǎo)填寫(xiě)、統(tǒng)一的印制格式等形式不盡相符，但是只要其滿(mǎn)足了實(shí)質(zhì)要件，能夠在保障當(dāng)事人訴權(quán)的前提下有效解決送達(dá)難題，是一種更便捷、高效的送達(dá)。因此，本案例確認(rèn)，當(dāng)事人在訴前相關(guān)合同中對(duì)電子送達(dá)方式、電子送達(dá)地址及法律后果做出明確、具體約定的，該約定具有相當(dāng)于《送達(dá)地址確認(rèn)書(shū)》的效力。人民法院在訴訟過(guò)程中可以直接適用電子送達(dá)方式向訴前約定的電子送達(dá)地址送達(dá)除判決書(shū)、裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)以外的訴訟文書(shū)。律師建議：作為合同的當(dāng)事人，務(wù)必在合同中增加這樣一個(gè)特別條款：對(duì)于因合同爭(zhēng)議引起的糾紛，雙方確認(rèn)司法機(jī)關(guān)可以通過(guò)以下任何一種或多種方式送達(dá)訴訟法律文書(shū)，送達(dá)時(shí)間以上述送達(dá)方式中最先送達(dá)的為準(zhǔn)：甲方確認(rèn)以下任何方式均可送達(dá)：1、手機(jī)短信送達(dá)送達(dá)手機(jī)號(hào)碼：13XXXXXXXXX手機(jī)號(hào)持有人：XXX2、電子郵件送達(dá)電子郵箱為：maotai@123.com郵箱持有人：XXX3、郵寄送達(dá)郵寄地址為：XX市XXX區(qū)XXX路XX號(hào)XX層收件人：XXXX乙方確認(rèn)以下任何方式均可送達(dá)：1、手機(jī)短信送達(dá)送達(dá)手機(jī)號(hào)碼：13XXXXXXXXX手機(jī)號(hào)持有人：XXX2、電子郵件送達(dá)電子郵箱為：xo@128.com郵箱持有人：XXX3、郵寄送達(dá)：郵寄地址為：XX市XXX區(qū)XXX路XX號(hào)XX層收件人：XXX雙方共同確認(rèn)：上述送達(dá)方式適用于各個(gè)司法階段，包括但不限于一審、二審、再審、執(zhí)行以及督促程序。同時(shí)雙方保證送達(dá)地址準(zhǔn)確、有效，如果提供的地址不確切，或者不及時(shí)告知變更后的地址，無(wú)法送達(dá)或未及時(shí)送達(dá)，自行承擔(dān)由此可能產(chǎn)生的法律后果。阿里巴巴都在用這樣的條款，最高院作為典型案例發(fā)布，你還在猶豫什么？轉(zhuǎn)給其他有用的當(dāng)事人吧！來(lái)源：法律顧問(wèn)工作室聲明:本平臺(tái)所推送內(nèi)容除署名外均來(lái)自于網(wǎng)絡(luò)，僅供學(xué)術(shù)探討和信息共享,如有侵權(quán)，請(qǐng)聯(lián)系刪除。

民間借貸利息如何約定才符合法律規(guī)定？民間借貸作為一種資金籌集方式在日常生活中并不少見(jiàn)，是法人、個(gè)體緩解資金緊張的途徑之一。當(dāng)事人在從事民間借貸活動(dòng)時(shí)，往往會(huì)約定相應(yīng)利息，那么利息如何約定才符合法律的規(guī)定呢？案情簡(jiǎn)介原告曹某與被告郭某曾是同事。2016年6月23日，原告曹某借給被告郭某31000元，2016年7月23日，被告郭某支付一個(gè)月利息1000元，同年8月22日，被告郭某向原告曹某出具借條一份，載明“今借到曹某現(xiàn)金人民幣叁萬(wàn)壹千元整，利息300元/天，最遲8月31日還”，被告郭某在落款處簽名確認(rèn)。2017年6月8日，被告郭某還款本金2000元。因被告郭某遲遲未歸還剩余借款，原告曹某起訴至法院，要求被告償還余下29000元本金及利息（自2016年9月1日起至實(shí)際付清之日止，按年利率6%計(jì)算）。法院審理：法院經(jīng)審理查明，被告郭某系完全民事行為人，在借條上的簽字表明其對(duì)借款行為及后果有清楚的認(rèn)識(shí)，因此被告郭某應(yīng)返還所借本金。至于利息，則要在法律規(guī)定準(zhǔn)予的范圍內(nèi)進(jìn)行計(jì)算。2016年7月23日，被告郭某給付原告曹某利息1000元，此時(shí)的年利率達(dá)38.71%，超出了年利率最高不得超出36%的法律規(guī)定，超出年利率36％的部分應(yīng)予扣除。按照年利率36%計(jì)算，借款總金額31000元每月的利息應(yīng)為930元，被告郭某給付了1000元利息，超出的70元應(yīng)作為本金予以扣減，故2016年8月22日被告郭某重新出具借條時(shí)，尚欠的本金為30930元。同時(shí)，被告郭某在借條上注明“最遲8月31號(hào)還”，故從2016年9月1日開(kāi)始計(jì)算利息。此外，借條上注明“利息300元/天”，此約定違反了法律強(qiáng)制性的規(guī)定，但被告郭某占用原告的資金不還，對(duì)原告的利益造成損失，原告主張以年利率6%計(jì)算利息，不違反法律的規(guī)定，應(yīng)予支持。被告曾于2017年6月8日還本金2000元，因此，被告應(yīng)承擔(dān)的利息計(jì)算方式為：從2016年9月1日起至2017年6月8日止，以本金30930元，按照年利率6%計(jì)算；從2017年6月9日起至被告實(shí)際給付之日，以本金28930元，按照年利率6%計(jì)算。最終，法院判決被告郭某給付原告曹某借款本金28930元及利息（從2016年9月1日起至2017年6月8日止，以本金30930元，按照年利率6%計(jì)算；從2017年6月9日起至被告實(shí)際給付之日，以本金28930元，按照年利率6%計(jì)算）。律師提醒：“法無(wú)禁止即可為”，法律尊重當(dāng)事人間的約定，但不得超出法律準(zhǔn)予的范圍。此外，最高人民法院指明，出借人通過(guò)向社會(huì)不特定對(duì)象提供資金以賺取高額利息，出借行為具有反復(fù)性、經(jīng)常性，借款目的具有營(yíng)業(yè)性，未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自從事經(jīng)常性的貸款業(yè)務(wù)，屬于從事非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)，所簽訂之民間借貸合同因違反強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。借款一方應(yīng)在借貸行為發(fā)生之前，審查對(duì)方基本情況和資金用途，理性對(duì)待借貸行為和金額，切不可為了獲取高額利息而枉顧法律規(guī)定，以免造成不受法律保護(hù)的經(jīng)濟(jì)損失。法條鏈接：《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十六條：借貸雙方約定的利率未超過(guò)年利率24％，出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率36％，超過(guò)部分的利息約定無(wú)效。借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過(guò)年利率36％部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。第二十九條：借貸雙方對(duì)逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過(guò)年利率24％為限。未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6％支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持；約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。來(lái)源：網(wǎng)絡(luò)聲明：本平臺(tái)所推送內(nèi)容除署名外均來(lái)自于網(wǎng)絡(luò)，僅供學(xué)術(shù)探討和信息共享,如有侵權(quán)，請(qǐng)聯(lián)系刪除。

股權(quán)設(shè)計(jì)必知的八條生命線解讀！在股權(quán)設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)中，經(jīng)常會(huì)有“股權(quán)九條生命線”的說(shuō)法，對(duì)于未經(jīng)過(guò)系統(tǒng)學(xué)習(xí)公司法的企業(yè)家們，都會(huì)覺(jué)得“不明覺(jué)厲”，爭(zhēng)相學(xué)習(xí)。但并不知道這些生命線對(duì)于有限公司與股份有限公司，上市公司與掛牌公司、普通公司未作區(qū)別，不能區(qū)別情況，以至于曲解。本文即給大家做一下絕對(duì)控制線、相對(duì)控制線、安全控制線的詳細(xì)注解，讓大家知其然，也知其所以然。一、絕對(duì)控制線——67%【釋義】一些重大事項(xiàng)的如公司的股本變化，關(guān)于公司的增減資，修改公司章程/分立、合并、變更主營(yíng)項(xiàng)目等重大決策，需要2/3以上票數(shù)支持的。【法律依據(jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》第四十三條第二款股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。第一百零三條第二款但書(shū)股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)?！韭蓭熖崾尽?、絕對(duì)控制既適用于有限責(zé)任公司的股東會(huì)，也適用于股份有限公司的股東大會(huì)，二者相比較而言，股東大會(huì)要求的是出席會(huì)議的三分之二以上表決權(quán)通過(guò)，并不要求股份有限公司的股東一定要占比三分之二以上。2、三分之二含本數(shù)，也就是說(shuō)，絕對(duì)控制線為67%不確切，三分之二以上也可以是66.7%、66.67%等。3、《公司法》第四十二條有但書(shū)陷阱，即公司章程可以約定股東會(huì)是否按照出資比例行使表決權(quán)。如果約定為否，67%的絕對(duì)控制線也就失去了相應(yīng)的意義。二、相對(duì)控制線——51%【釋義】一些簡(jiǎn)單事項(xiàng)的決策、聘請(qǐng)獨(dú)立董事，選舉董事、董事長(zhǎng)、聘請(qǐng)審議機(jī)構(gòu)，聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所，聘請(qǐng)/解聘總經(jīng)理。如果公司要上市、經(jīng)過(guò)2-3次稀釋后，還可以控制公司?！痉梢罁?jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》第一百零三條第二款前半段股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)?！韭蓭熖崾尽?、公司法僅有股份有限公司中的過(guò)半數(shù)表決條款。換言之，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，公司法并未明確規(guī)定股東會(huì)普通決議的程序，而是讓股東們自行通過(guò)章程確定。2、有限責(zé)任公司在自由約定時(shí)務(wù)必把握好“過(guò)半數(shù)”與“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的區(qū)別，過(guò)半數(shù)不包含50%，而后兩者包含50%。章程中必須避免出現(xiàn)“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的約定，否則可能造成出現(xiàn)股東會(huì)決議矛盾。3、同時(shí)，自由約定時(shí)還需明確說(shuō)明是“股東人數(shù)過(guò)半數(shù)”還是“股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)”，兩種不同的局面也不需過(guò)多解釋。三、安全控制線——34%【釋義】股東持股量在1/3以上，而且沒(méi)有其股東的股份與他沖突，叫否決性控股，具有一票否決權(quán)。【法律依據(jù)】同“絕對(duì)控制線”法律依據(jù)。【律師提示】1、與絕對(duì)控制線相對(duì)，三分之二以上表決權(quán)通過(guò)關(guān)于公司生死存亡的事宜，那么如果其中一個(gè)股東持有超過(guò)三分之一的股權(quán)，那么另一方就無(wú)法達(dá)到三分之二以上表決權(quán)，那么那些生死存亡的事宜就無(wú)法通過(guò)，這樣就控制了生命線，因而表述為安全控制權(quán)。2、但是，所謂一票否決只是相對(duì)于生死存亡的事宜，對(duì)其他僅需過(guò)半數(shù)以上通過(guò)的事宜，無(wú)法否決。3、同理，33.4%、33.34%等均可作為“安全控制線”。四、上市公司要約收購(gòu)線——30%【釋義】通過(guò)證券交易所的證券交易，收購(gòu)人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約?！痉梢罁?jù)】《中華人民共和國(guó)證券法》第八十八條第一款通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。【律師提示】1、很顯然，本條線適用于特定條件下的上市公司股權(quán)收購(gòu)，不適用于有限責(zé)任公司和未上市的股份有限公司。2、收購(gòu)上市公司有協(xié)議收購(gòu)和要約收購(gòu)兩種方式，后者更加市場(chǎng)化。與協(xié)議收購(gòu)相比，要約收購(gòu)要經(jīng)過(guò)較多的環(huán)節(jié)，操作程序比較繁雜，收購(gòu)方的收購(gòu)成本較高。3、收購(gòu)要約的期限屆滿(mǎn)，收購(gòu)人持有的被收購(gòu)上市公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市。五、臨時(shí)會(huì)議權(quán)——10%【釋義】可提出質(zhì)詢(xún)/調(diào)查/起訴/清算/解散公司?！痉梢罁?jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》第三十九條第二款后半段代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。第四十條第三款董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。第一百條第三項(xiàng)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：（三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)。第一百一十條第二款前半段代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第一條第一款單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理?！韭蓭熖崾尽?、第三十九、四十條適用于有限責(zé)任公司，代表十分之一表決權(quán)以上的股東可以提議召開(kāi)股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，在董事和監(jiān)事均不履行召集股東會(huì)職責(zé)之時(shí)可以自行召集和主持。同理，如果有限責(zé)任公司未約定按出資比例行使表決權(quán)，10%的臨時(shí)會(huì)議權(quán)線根本沒(méi)有意義。2、第一百、一百一十條適用于股份有限公司，正因?yàn)楣煞莨咎貏e的性質(zhì)，10%的臨時(shí)會(huì)議權(quán)線帶有強(qiáng)制性。也就是說(shuō)，持有10%以上股份的股東可以請(qǐng)求召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。3、公司法司法解釋二第一條適用于所有類(lèi)型的公司，即在公司僵局的情況下10%以上表決權(quán)股東的訴訟解散權(quán)。六、重大股權(quán)變動(dòng)警示線——5%【釋義】證券法規(guī)定達(dá)到5%及以上，需披露權(quán)益變動(dòng)書(shū)?！痉梢罁?jù)】《中華人民共和國(guó)證券法》第六十七條第一款、第二款第八項(xiàng)發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說(shuō)明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前款所稱(chēng)重大事件：（八）持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化。第七十四條第二項(xiàng)證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。第八十六條通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票?！韭蓭熖崾尽勘緱l線僅適用于上市公司。從規(guī)則角度看，持股低于5%至少有兩個(gè)好處，一是沒(méi)有鎖定期的約束，二是不需拋頭露面，減持也不用披露。七、臨時(shí)提案權(quán)——3%【釋義】單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交召集人?！痉梢罁?jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》第一百零二條第二款單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)?！韭蓭熖崾尽勘緱l線僅適用于股份有限公司，有限責(zé)任公司由于其具備的人合性，沒(méi)有此類(lèi)繁雜的程序性規(guī)定。八、代位訴訟權(quán)——1%【釋義】亦稱(chēng)派生訴訟權(quán)，可以間接的調(diào)查和起訴權(quán)（提起監(jiān)事會(huì)或董事會(huì)調(diào)查）?！痉梢罁?jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。