林龍美

自主知識產權保衛(wèi)戰(zhàn)---------**公司專利被侵權案解析自主知識產權是時下新聞報道中使用率很高的一個詞，何為自主知識產權？筆者認為，自主知識產權是指自然人、法人、其他組織通過自主研發(fā)等智力活動形成的成果，并向國家主管權關申請注冊或登記，而依法享有或受讓獨立自主的知識產權。眾所周知，國外的公司起訴國內經(jīng)營者侵犯專利、商標的報道常見諸報端。2006年年初，我們代理了一起廈門司擁有自主知識產權被德國公司侵權的案件，這是以擁有自主知識產權打贏的保衛(wèi)戰(zhàn)，實在令人振奮。案情回放廈門**科技有限公司（以下稱**公司）于2003年先后申請了“蓄冷旅行包”和“便攜式蓄冷箱”實用新型專利。2004年8月**公司委托中國電子進出口公司福建公司帶其專利產品到德國科隆參展，期間一德國啤酒商曾聯(lián)系購買，并且中國電子進出口公司福建公司向其明確說明是專利。但在**公司設計、報價和打樣后，突然收到德國方面通知聲稱要終止交易。**公司覺得事情蹊蹺，于是重點追蹤并及時向廈門海關申請了知識產權保護。**公司經(jīng)過調查發(fā)現(xiàn)，那家德國公司與**公司終止交易后，委托廈門市灰狐旅游用品有限公司（以下稱灰狐公司）加工產品，并委托廈門市中鷺達進出口有限公司（以下稱中鷺達公司）申報出口，**公司向廈門海關申請知識產權邊境保護，接到企業(yè)反映的廈門海關迅速對貨物進行布控排查，就在該侵權貨物準備裝船啟運德國時，海關將其及時截獲。2006年3月20日上午，在位于海滄的廈門國際貨柜碼頭，海關執(zhí)法人員打開編號為HJCU1264166的集裝箱，發(fā)現(xiàn)集裝箱內紙箱里的貨物是印有“VELTINS”商標做成沙灘椅式的保溫冰包。該批4554個保溫冰包的個形和蓄冷原理，與**公司擁有實用新型專利的“蓄冷旅行包”和“便攜式蓄冷箱”的外形和蓄冷原理如出一轍，其行為已經(jīng)構成了對**公司的侵權。德國公司在接到通知后，乖乖地支付了賠償費用。幾點思考一、對實用新型專利的認識根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，實用新型專利是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。實用新型的材料一般是現(xiàn)成，只是經(jīng)過形狀改造，構造重新結合，能夠給人們生活、生產經(jīng)營帶來便利、提高生產效率。本案中，箱包和蓄冷材料本身并不是專利，但兩結合起來的“蓄冷旅行包”就是專利。比如，鉛筆和橡皮擦本身并沒有特別之處，但把橡皮檫裝在鉛筆的一頭上，這種結合就是實用新型專利。二、如何進國際申請保護實用新型專利具有地域性，即一國法律獲得的專利權，只在該國境內得到承認并受該國法律的保護，而在其他國家則不受法律保護。如果要得到其他國家法律的確認和保護，則必須按有關的法律規(guī)定向指定主管機關辦理申請保護。根據(jù)我國《專利法》第20條規(guī)定，申請人申請外國專利的，首應當向中國專利局提出專利申請，然后方能申請外國專利。我國于1985年3月19日加入了《保護工業(yè)產權巴黎公約》，并于1994年1月1日加入了《專利合作條約》（PatentCoopetationTreaty,以下簡稱PCT）。我國的專利要想在國外取得保護，申請人可以采取兩種途徑：一是《保護工業(yè)產權巴黎公約》，該公約的重要原則是“國際優(yōu)先權原則”，它是指申請人在訪公約任一成員國就一項實用新型專利第一次提出申請后，在一特定期限內（實用新型的優(yōu)先期限為12個月）同一申請人就同一發(fā)明向其他成員國提出申請時，這些在后申請被認為是與第一次申請同一天提出的。國際優(yōu)先權原則的確立為申請人帶來極大的方便。申請人在某一成員國提出申請后，可以在12個月的時間內就是否申請外國專利作出決定。一旦申請人決定申請外國專利，即可在上述期限內提出申請中，并要求國際優(yōu)先權。二是PCT的方法，該方法申請程序獨特并且靈活，可以在一個國家遞交一份申請，以一種語言，向一個受理局提出。該申請遞交給在日內瓦的世界知識產權組織（WIPO），并且由一個指定的主要審查局來審查，在我國是由國家知識產權局執(zhí)行。由該局做出檢索報告，然后傳遞給申請人希望在那兒獲得專利的所有那些國家。每個成員國在主要審查局做出的檢索報告的基礎上進行最后的核實，而后授予申請人實用新型專利。PCT是1970建立的一新的國際公約，它仍然不允許由一個機構授予在各個國家者能獲得承認和保護的國際專利，但它因費用少、時間短、速度快而被許多申請人采用。本案中，**公司的實用新型專利國際申請保護就是采用PCT方法。企擁有的自主知識產權，應根據(jù)企業(yè)擬進入的國家，盡快地采取國際申請保護。三、知識產權海關保護的重要性**公司在我們律師的指導下，及時申請了知識產權海關保護，并啟動了知識產權海關保的程序。但是像**公司這樣申請知識產權海關保護的國內企業(yè)只占20%左右。海關總署提供的資料顯示，迄今為止，在海關總署備案的知識產權僅有6000項左右。隨著經(jīng)濟日益全球化，知識產權海關保是不能忽視的。根據(jù)《知識產權海關保護條例》規(guī)定，知識產權利人及其代理人要求海關對其與進出境貨物有關的知識產權實施保護的，應當將其知識產權向海關備案，并在必要時向海關提出采取保護措施的申請。知識產權權利人申請知識產權海關保護備案的，應當向海關總署提交書面文件申請。備案之扣，全國42個直屬海關均可以直接從網(wǎng)上查詢備案信息，海關在日常執(zhí)法工作中，一旦發(fā)現(xiàn)進出口貨物有侵犯知識產權權利人嫌疑的，便會立即通知相關權利人，啟動知識產權海關保護程序。企業(yè)只需投入800元備案費，辦理一次備案手續(xù)，全國42個海關便可以幫助企業(yè)編織一張知識產權保護的大網(wǎng)，對侵權商品實施持續(xù)不斷的監(jiān)控。1994年9月，中國開始對知識產權實施邊境保保護。目前，中國海關已經(jīng)建立起一套包括報關單證審核、進出品貨物查驗、對侵權貨物的扣留和調查、對違法進出口人進行處罰以及對侵權貨物進行處置等環(huán)節(jié)在內的完善的知識產權執(zhí)法制度。我國已建立了知識產權海關保護體系。四、提高知識產權意識知識產權意識包括兩方面:自主知識產權意識和知識產權保護意識。本案中，灰狐公司幫德國公司加工，附于加工產品的高額利潤卻被德國公司取走，而掙取少之又少的加工費，為德國公司背了侵犯知識產權的??

淺談商標專用權質押[內容提要]：商標專用權質押是商標持有人依法以其擁有的商標專用權出質的民事法律行為。由于我國法律對其規(guī)定非常少，商標意識未能廣泛深入人心，導致了在實踐中沒能得到廣泛運用。本文對商標專用權的“可質押性”作了論述，分析了我國商標專用權質押推行難的原因，闡明了當前我國商標專用權質押存在的主要問題。旨在為我國商標專用權質押的發(fā)展與完善略盡綿薄之力。[關鍵詞]：商標專用權商標專用權質押質押《擔保法》引言商標專用權質押是我國《擔保法》明文規(guī)定的一種擔保方式。由于《擔保法》對商標權質押規(guī)定是非常粗略的，并且法律規(guī)定非常原則，以致商標專用權質押還沒有深入人心，未能促進社會主義經(jīng)濟發(fā)展。筆者認為應該制定一部《中華人民共和國商標專用權質押法》以適應我國社會主義經(jīng)濟發(fā)展的需要。隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立及加入WTO，商標專用權質押在我國適用也應與國際接軌，讓商標專用權質押日益盛行起來。一、商標專用權的“可質押性”眾所周知，質押的性質是以取得客體的交換價值優(yōu)先受償為終極目的，同樣商標專用權質押的目的也是在于保障債權的實現(xiàn)，因此，要具備“可質押性”實際只要滿足這一目的性要求即可，它具體包括下列三個要件：1、須具有一定的財產性。權利質押的設立宗旨是擔保債權的實現(xiàn)，債權本身是體現(xiàn)出一定的財產性，所以它要求能夠來保障其實現(xiàn)的權利也是具備財產性。也只有具備共同屬性才有可能實現(xiàn)債權的優(yōu)先受償。2、具有可讓與性。可讓與性是所有權能夠移轉。權利質押的中心效力在于標的變價受償權。由此而決定，權利質押的標的應是可讓與的財產性。否則權利質押效力就無從實現(xiàn)。在我國，不具有可讓與性的權利無外乎這樣三種類型：一是有些權利依法為國家所有或者雖非國有但是一旦設定了擔保就很有可能危及社會公共利益因而法律規(guī)定其不得隨意轉讓或擔保，如我國的土地所有權等；二是有些權利具有人身依附性，客觀上無法轉讓，如姓名權、榮譽權、發(fā)現(xiàn)權等；三是還有些權屬不明確或者存在權屬爭議的權利，也不具備可讓與性。這些不具有可讓與性的權利，無法實現(xiàn)優(yōu)先受償，因而不能用來設定擔保。[1]3、必須是不違背質權性質的財產權。如不動產物權就不能成為質押的標的。根據(jù)我國《擔保法》第七十五條的規(guī)定，下列權利可以成為權利質押的標的：（1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（2）依法可以轉讓的股份股票；（3）依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權；（4）依法可以質押的其他權利。[2]商標作為企業(yè)的商品或者服務的標志，在現(xiàn)代社會中已成為企業(yè)一種重要的無形財產，具有極大的經(jīng)濟價值。如2005年評估海爾的品牌價值達到702億元人民幣,自2002年以來，海爾品牌價值連續(xù)四年蟬聯(lián)中國最有價值品牌榜首。同時我國《商標法》第三十九條規(guī)定：“轉讓注冊商標的，轉讓人與受讓人應當簽訂轉讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。轉讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專用權?！庇纱丝芍虡藢Ｓ脵嘁彩蔷哂锌勺屌c性。還有我國2005年10月27日修訂的《公司法》第27條規(guī)定，股東可以用知識產權出資，但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的知識產權。商標專用權是可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產。商標專用權不僅具有財產性，而且也具有可轉讓性。商標專用權也是我國《擔保法》中明文規(guī)定可適于質押的權利之一。因此總的來說，商標專用權應當具有“可質押性”。當然也有一些特殊商標，由于其與所有人的姓名或商號發(fā)生重疊等原因，為避免商品出處的混淆以及權利沖突的產生，法律應該規(guī)定這種特殊的商標專用權不得轉讓或者必須與商號同步移轉。因此我國《擔保法》第七十五條第（三）項規(guī)定：“依法可以轉讓的商標專用權可以質押。”這里的限制性語言：依法可以轉讓的“絕非可有可無”。[3]筆者認為商標專用權包括商標的使用權和商標的許可使用權。首先，先來認識一下商標使用權應該包括的內容：一是自主決定是否在自己的商品或服務上使用商標。既然是商標所有人的權利，商標權人自然有權決定是否在自己的商品或服務上使用商標。二是自主決定使用商標的方式。商標的使用方式是多樣化的，包括用于商品本身上、商品包裝上、商品的容器上以及商品交易的文書上，或商品宣傳的廣告上以及展覽或其他業(yè)務活動中。商標使用權是私權，是無形財產權具備的權利質押的共同屬性。其次，認識一下商標許可使用權。商標使用許可是商標所有人準許他人使用自己所擁有的商標專用權，并收取使用費，而他人獲得該商標使用權并支付使用費。由此可知，商標許可使用權也是一種無形財產，具有極大的經(jīng)濟價值。商標許可使用權不屬于禁止轉讓的權利范疇，法律雖沒有規(guī)定，但從有利于社會經(jīng)濟發(fā)展出發(fā)，可推定，商標許可使用權也是具有可轉讓性，同時商標許使用權應屬于我國《擔保法》第七十五條第四項規(guī)定：“依法可以轉讓的其他權利”。綜上所述，商標許可使用權具有“可質押性”。二、我國商標專用權質押推行難的現(xiàn)狀盡管我國《擔保法》對“商標專用權質押”有明文規(guī)定，但現(xiàn)實生活中以商標專用權設定質押的實例并不多見。其中原因有三點：（１）我國經(jīng)濟發(fā)展水平還不高、經(jīng)濟交往欠缺活躍，而一般情況下傳統(tǒng)的擔保方式已足夠發(fā)揮效用，這樣的大環(huán)境首先制約了商標專用權的廣泛應用。[4]（２）我國商標法律制度建立的時間不長，我國自1982年8月23日通過《商標法》至今，也才短短２０多年，比起其他擔保方式，簡直是小巫見大巫。商標的法律意識沒有廣泛地深入人心，還有很多人對商標簡直是一無所知，對商標的重要性認識不夠。以前的商標法規(guī)定，只有法人或其他組織才能申請注冊商標，因此限制了商標的發(fā)展。到1989年，我國連一個馳名商標也沒有。拘于這種情況，我國決定鼓勵企業(yè)創(chuàng)品牌，但是法律本身規(guī)定非常原則，加上企業(yè)的商標意識淺薄，特別是對商標專用權這樣擁有巨大財產價值及其利用渠道的認識不夠。在2001年10月27日我國對《商標法》進行第二次修正后，在第４條規(guī)定：“自然人、法人或其他組織對其生產、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊。”“自然人、法人或其他組織對其提供的服務，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請服務商標注冊。”由此可知，自然人也可申請商標注冊，因而擴大我國商標注冊申請的主體范圍。從此我國每年商標申請量劇增，據(jù)統(tǒng)計：2002年商標申請量為30多萬件，2003年商標申請量為45.2萬件，2004年達到76.2萬件,2005年則達到83.8萬件,商標申請量連續(xù)四年世界第一。截至2005年底，我國的注冊商標累計總量已達249.9萬件。申請人資格放開，將會加快商標意識深入人心的步伐，也為商標專用權的質押的發(fā)展創(chuàng)造了良好的環(huán)境。（３）法學界對商標專用權設立質押過程中遇到的法律問題幾乎沒有人涉足。在書店、圖書館等幾乎找不到有關商標專用權質押論述，如什么樣商標專用權才能設立質押？如何將商標專用權置于質權人的控制之中？三、當前我國商標專用權質押存在的主要問題及其解決辦法由于當前我國對商標專用權質押的有關立法相對滯后和商標所有人對商標專用權的巨大財產價值利用渠道的認識明顯不夠。因此我國商標專用權質押沒有得到廣泛運用，并且顯示出諸多弊端，其主要表現(xiàn)如下：（一）可以用來質押的商標專用權首先、該商標必須是依照我國《商標法》規(guī)定，向商標局提出申請，并由商標局核準注冊的頻發(fā)的商標注冊證的商標。商標專用權的客體是商標注冊證。由于《商標法》采取“自愿注冊原則”和“在先申請原則“即由商標使用人決定是否申請注冊的，只有注冊，商標才會得到法律認可和保護，從而享有商標專用權：未經(jīng)注冊商標可以使用，但不享有商標專用權。其次、出質人必須是該商標注冊證上所寫申請人，或是由商標持有人書面授權委托的代理人。以自然人申請的商標專用權質押，必須是該自然人與質權人意思表示一致的；以共同申請的商標專用權質押的，應該由共同申請人協(xié)商一致，并且應是書面同意，然后由其中一人作為代表與質權人共同協(xié)商意思表示一致，如果有一個人不同意，該商標使用權不能設立質押，因為不同意的申請人依照我國《商標法》規(guī)定，還有權行使商標專用權，這樣就容易使商標專用權的價值減少，從而對被設質的商標專用權會造成威脅；以法人或其他組織申請的商標專用權質押的，必須經(jīng)過公司董事會開會討論決定或由全體合伙人開會決定，并且全體與會者應在決定書上簽字。要以全體有權人同意簽字為準，該商標專用權才能設立質押。再則，以團體、協(xié)會或其他組織名義注冊，供該組織在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的是集體商標。如果為本身的發(fā)展，而向銀行出質貸款用于自身建設與發(fā)展可以設立質押，除此之外，集體商標的商標專用權不能出質。如果出質將會對社會造成不良影響。比如奧林匹克組委會把其某一商標專用權向其他第三人設立質押，到時債務人不履行債務，被設質商標專用權將會被拍賣、變賣，以所得到價款償還。讓這樣的商標移轉到其他人所有，將會給社會帶來不良影響。還有證明商標是指由對某種商品或服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或服務的原產地、原料、制造方法、質量或其他特定品質的標志。比如，農業(yè)部申請的“綠色食品”質量證明商標。綠色食品標志是一種特定質量標志，它專為證明出良好生態(tài)環(huán)境、無污染、無公害、安全營養(yǎng)食品之用。農業(yè)部設立中國綠色食品發(fā)展中心統(tǒng)一負責“綠色食品”標志的頒發(fā)和使用管理。由于證明商標具有特定含義和作用，決定了其不能質押?？偟膩碚f，一個商標專用權要來設立質押必須具備以下條件：一是必須經(jīng)國家商標局核準注冊的商標。二是必須由商標持有人書面同意或書面授權他人進行的。三是該商標出質后不會給社會帶來不良影響。（二）商標專用權設立質押的程序根據(jù)我國《擔保法》第七十五條和第七十九條的規(guī)定，以依法可以轉讓的商標專用權質押的，出質人和質權人應當簽訂書面合同，并向其管理部門辦理出質登記，質押合同自登記之日起生效。筆者認為根據(jù)我國《擔保法》的精神，設立商標專用權質押，除出質人與質權人應當以書面形式訂立質押合同外，還應當在約定的期限內交付商標注冊證。質押合同自商標注冊證交付之日起生效，商標專用權質押合同是實踐合同。實踐合同除雙當事人意思表示一致外，還須實際交付標的物才能成立的合同。根據(jù)我國《擔保法》第七十六條規(guī)定：“質押合同自權利憑證交付之日起生效?！惫P者認為，在訂立質押合同之前，必須經(jīng)過以下程序：一是出質人必須是該商標的合法持有人。二是應該到商標局指定的無形資產評估機構進行評估，然后以評估得出的價值為依據(jù)來為質權人的債權設立質押。三是出質人與質權人協(xié)議保證該設質商標保值或增值。因為商標專用權的價值必需靠不斷地使用和打廣告才能維持下去。1997年10月6日，國家工商行政管理局發(fā)布《商標專用權質押登記的程序》，對商標專用權質押的有關問題作了規(guī)定：1、質押申請，質押申請是出質人與質權人應當于訂立合同之日起20日內，向國家工商行政管理局商標局申請質押登記，并應提交下列文件：（1）按規(guī)定填寫的《商標專用權質押登記申請書》。（2）出質人的證明材料及質權人的證明材料。（3）質押合同副本（若外文本應當附中文譯本１份，以中文譯本為準）（４）設質商標的《商標注冊證》復印件。（５）委托代理人辦理登記的，應當提交被代理人（商標持有人）的委托書。（６）其他應當提交的材料。商標專用權質押合同應包括以下主要內容：出質人與質權人的名稱（姓名）、地址；質押的原因和目的；出質的商標及質的期限；出質商標專用權的價值及國家工商行政管理局指定的商標評估機構的評估報告；當事人約定的與該質押商標有關的其他事項。申請人提交的書件不齊備的，登記機關應當要求申請人補正，不補正或補正不符合要求的，不予受理。對符合申請要求的登記機關予以受理，受理日期為申請日期。2、登記，登記機關應當于受理登記之日起5個工作日內，作出是否予以登記決定。符合登記條件的，由商標局發(fā)給《商標專用權質押登記證》，對出質人不是商標專用權的合法持有人、商標專用權歸屬不明確的，或權屬有爭議的等不符合法律規(guī)定的不予登記。3、質押登記的撤消、變更。有下列情形之一的登記機關應當撤消登記：（1）登記內容與事實不符的。（2）發(fā)現(xiàn)有不予登記的原因的。（3）質押合同無效的，申請人名稱、地址發(fā)生變更的及因主債權債務轉移或其他原因發(fā)生質押權利轉移的，應當辦理商標專用權質押變更登記、補充登記或重新登記。申請變更登記或補充登記，應當提交變更的證明和登記機關發(fā)給的《商標專用權質押登記證》。[5]綜上所述，筆者認為商標專用權質押的生效要件：首先，商標專用權質押的出質人必須是商標持有人。其次，質押必須由出質人與質權人簽訂質押合同。再次，質押辦理登記，質權人可以領取《商標專用權質押登記證》。最后，出質人應將商標注冊證交付質權人占有。（三）商標專用權質押的轉質押規(guī)定轉質押是指質權人以自己的責任或經(jīng)出質人承諾，為保護自己的債務，將出質人提供的質物提交給自己的債權人占有而設定的一個新的質押的行為。這一行為基于兩個債權債務關系而形成了一個質物上的兩個質權并存。轉質押的實質是質物的轉占有。其法律屬性則表現(xiàn)為質權人的一種權利。但對此權利各國和地區(qū)民法態(tài)度不一。日本、瑞士、我國臺灣以明文加以認可；法國、德國民法消極的不置可否。委于學說則多持贊成態(tài)度。[6]因為在理論上，充分發(fā)揮質物的效用角度來看，質押以占有獲得公示或公信，以商標專用權的擔保價值或交換價值取得保障，旨在減少不安，促進交易，因而一物多重擔保有積極的作用：不僅可以保障債權實現(xiàn)，而且促進社會經(jīng)濟的發(fā)展。在我國沒有法律規(guī)定，為避免對物的單一主體靜態(tài)占有的價值浪費。筆者認為，為促進社會經(jīng)濟的發(fā)展，經(jīng)質權人與商標所有人協(xié)商同意簽字，質權人可以用自己的質權來設立質押擔保自己的債權。轉質押的運作表現(xiàn)為：一是責任轉質押，謂質權大于質押存續(xù)期間，不經(jīng)出質人同意，而以自己的責任將質物轉質押于第三人，設定新質押，二是：承諾轉質押，即質權人經(jīng)出質人同意，為擔保自己的債務，以其占有的質物為第三人再設定較自己質權有優(yōu)先效力的新質權。該種轉質的關鍵在于出質人同意，而出質人的同意實質上是對質權人以質物處分權的授予，因而質權人的轉質行為之后果直接指向出質人，質權人除受轉質權人的質權優(yōu)先效力制約之外，并不因轉質押而加重責任。[7]對于轉質押制度，我國《擔保法》及相關法律都沒有規(guī)定，從有利于社會主義市場經(jīng)濟的角度來思考。筆者建議在商標專用權質押立法時可以考慮把商標專用權質權的轉質押寫入法律。（四）商標特有屬性可能會出現(xiàn)的情形以搶注來的商標專用權設定質押的，因為該商標已是他人在先使用已有很高知名度。比如是他人馳名商標。因為馳名商標受到國家法律的特殊保護，盡管商標是分類別注冊的，在某類沒有進行注冊，被他人搶注冊成功依據(jù)我國《商標法》規(guī)定，自商標注冊之日起5年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制。以已經(jīng)注冊的商標有爭議的，可以自該商標經(jīng)核準注冊之日起5年內向商標評審委員會申請裁定。若以這樣搶注來的商標專用權設質，這商標隨時都會被申請撤消，這樣質權人的債權安全保障系數(shù)降低，處于不安狀態(tài)。注冊商標的有效期10年，以快要到期的商標專用權進行質押的，而被擔保的債權的期限又比較長。如果注冊商標的有效期屆滿，在續(xù)展期和寬展期內，商標持有人（出質人）不再辦理續(xù)展手續(xù)，這商標專用權將會自動終止，這時商標專用權質押將是名存實亡，債權將會得不到保障，質權人有權責令出質人在法律規(guī)定的期限內辦理續(xù)展手續(xù)，或提供價值相當?shù)膿＃蛞蟪鲑|人提前清償，或由質權人本人來代辦理續(xù)展手續(xù)，質權人代辦理續(xù)展后，質權人有權提前對該設質的商標進行拍賣、變賣以所得的價款先扣除代辦理續(xù)展手續(xù)的費用，然后提前清償或向與出質人約定的第三人提存。商標持有人應把其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并出質。根據(jù)〈〈中華人民共和國商標法實施條例〉〉第二十五條規(guī)定：“轉讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并轉讓，未一并轉讓的，由商標局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄轉讓該注冊商標的申請，商標局應當書面通知申請人?！庇捎谏虡藢Ｓ脵噘|權的實現(xiàn)方式主要是質權人通過拍賣、變賣設質的商標專用權取得價款來受償?shù)?，所以實際上涉及商標專用權的轉讓問題。如果在商標專用權質押只出質其在同一種或類似商品上注冊的相同或近似商標中某些商標。那么最后轉讓的也只是該交付占有的某些商標，這樣對通過拍賣活動取得商標專用權也只是某些商標。而不能在某一種或類似商品上擁有商標專用權。對于通過轉讓取得商標的權利人是沒有什么實際意義的。由此可知，注冊商標質押的，商標注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并出質，未一并出質的，由商標局通知其限期改正；期滿不改正的視為放棄該商標專用權的設質申請。用商標專用權質押保障債權實現(xiàn)，可能出現(xiàn)債務人到期不履行債務的情況，該設質的商標專用權會被變價，這時將會涉及到商標專用權的轉讓問題。一個商標專用權設質后，出現(xiàn)出質人以同樣的標識在同樣商品上又申請注冊相同的商標。由于我國對商標專用權的保護是采取“申請注冊原則”。出質人將其某一類別上申請注冊的商標注冊證交付質權人占有。但是依照我國《商標法》規(guī)定，只要是同一個申請人還是可以在同類別上申請同樣的商標，取得同樣的商標注冊證。這對于通過設定質押占有商標注冊證是沒有什么實際上意義的。所以筆者認為，出質人在設質期間內，不能以同樣標識在同樣商品上注冊同樣的商標，如果有注冊的也應一并交付質權人占有。根據(jù)《商標法》第40條規(guī)定，商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質量。隨著社會分工越來越細，已出現(xiàn)了經(jīng)營品牌的企業(yè)，它自已不加工也不銷售，它專門在全國乃至世界許可他人使用其注冊商標。用許可使用中的注冊商標設質，所得的許可使用費，應向與質權人約定向第三人提存。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。商標持有人把許可中的注冊商標出質，商標是靠廣告和質量來保值和增值的。出質人負有監(jiān)督被許可人正當使用設質商標，由于被許可人不正當使用設質商標，使得設質商標的價值減少，出質人負有提前清償或者提供價值相當?shù)呢敭a擔保。（五）商標專用權質押的實現(xiàn)商標專用權質押的實現(xiàn)是債務人到期不履行債務時，質權人有權以該設質商標折價或者以拍賣、變賣該設質商標的價款優(yōu)先受償。《擔保法》第71條規(guī)定：“債務履行期屆滿質權人未受清償?shù)模梢耘c出質人協(xié)議以質物折價，也可以依法拍賣、變賣質物?！边€有根據(jù)我國《商標法》第三十九條和第四十條規(guī)定，商標可以轉讓和許可使用。由此可得知，商標專用權質押的實現(xiàn)方式有如下幾種：1、是設質商標的折價。設質商標折價是指質權人與出質人應當簽訂轉讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。由質權人依設質商標的價格取得設質商標所有權。設質商標在折價以后，如果設質商標折價后的價格高于債權數(shù)額，質權人必須向出質人返差額；如果低于債權數(shù)額的，質權人仍有權請求債務人清償差額部分。2、是設質商標許可給質權人使用。商標持有人通過簽訂商標使用許可合同，許可質權人使用設質商標。質權人與出質人約定的許可使用費來抵消債權，從而債權消失。3、是設質商標的拍賣、變賣。設質商標的拍賣、變賣實際上是通過出賣方式來實現(xiàn)的。以所得的轉讓費來償還債務，從而債權消失。4、是設質商標許可給第三人使用。商標持有人通過簽訂商標使用許可合同，許可第三人使用設質商標。以所得的許可使用費來償還債務，從而債權消失。結論隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，商標是企業(yè)開辟市場的一把利劍，是企業(yè)的無形財產。多數(shù)商家不惜血本做廣告，換來了商標知名度的提升和商標的升值，這樣商標專用權成為了一種無形資產。商標所有人為了企業(yè)的發(fā)展，完全有權利把自己的商標專用權拿去出質，從而得到企業(yè)發(fā)展所需的資金。商標專用權的出質，我國法律對其規(guī)定甚少，筆者通過本文論述，希望能為我國商標專用質押的發(fā)展與完善盡自己的一份力。