沈明

江蘇省高級人民法院民事裁定書（2018）蘇民再417號再審申請人：（一審被告、二審被上訴人）：王某清，男。委托訴訟代理人：胡鴻高，上海申陽律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：楊銳，北京大成（南京）律師事務(wù)所律師。被申請人（一審原告、二審上訴人）：黃某生，男。委托訴訟代理人：沈明，江蘇錦隆律師事務(wù)所律師一審被告、二審被上訴人：朱某，女。委托訴訟代理人：胡鴻高，上海申陽律師事務(wù)所律師。再審申請人王某清與被申請人黃某生、一審被告、二審被上訴人朱某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，不服江蘇省南京市中級人民法院（2017）蘇01民終5075號民事判決，向本院申請再審。本院于2018年9月30日作出（2018）蘇民申758號民事裁定，提審本案。本院依法組成合議庭開庭審理了本案。再審申請人王某清及其委托訴訟代理人胡鴻高、楊銳，被申請人黃某生及其委托訴訟代理人沈明，一審被告、二審被上訴人朱某的委托訴訟代理人胡鴻高到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。王某清申請再審稱：一、生效判決適用《中華人民共和國公司法》第二十條、二十一條，認(rèn)定雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價支付條款無效錯誤。1、關(guān)于以某公司名下20套房產(chǎn)作為股權(quán)支付對價并未損害公司股東利益，系全體股東一致同意的結(jié)果。2、申請人在二審中提交揚州某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱某公司）財務(wù)報表作為證據(jù)，證明公司與申請人王某清之間存在股權(quán)對價價值相當(dāng)?shù)膫鶛?quán)債務(wù)關(guān)系，因二審未采納該證據(jù)，故申請人補充提交揚州某會計師事務(wù)所有限公司的審計報告一份，證明截至2016年1月某公司尚欠申請人王某清51906708.29元。3、因申請人對某公司享有債權(quán)，某公司代替申請人支付股權(quán)對價，本質(zhì)系申請人將對某公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給被申請人，公司代付的財產(chǎn)價值小于對申請人的債務(wù)數(shù)額，公司資產(chǎn)并未減少，在三方認(rèn)可的情況下，應(yīng)認(rèn)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為以及股權(quán)支付約定合法有效。4、按照申請人提交的審計報告，某公司資產(chǎn)足以清償公司所有債務(wù)，其凈利潤為296800元，如前所述，某公司代付股權(quán)對價，同時亦是在相應(yīng)地減少自己的債務(wù)，故該行為不會損害公司債權(quán)人、股東利益。該行為并未違反《公司法》第二十條、二十一條的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為有效。二、生效判決引用《公司法》第二十條、二十一條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)查明損害公司、股東或者債權(quán)人利益的事實。對此二審法院未予查明，且對申請人二審提交的財務(wù)文件未作審查便予以否定，有失法律的公平正義。三、本院審查中，申請人還主張如按照二審判決《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》損害了公司利益，改變股權(quán)轉(zhuǎn)讓的支付方式，那么股權(quán)轉(zhuǎn)讓的前提依據(jù)就被全盤推翻，整個協(xié)議都屬于無效，被申請人的訴訟請求不應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?，申請人二審中提出該主張，二審法院未予支持錯誤。綜上，依法提起再審，改判駁回被申請人黃某生一審的訴訟請求，本案訴訟費由被申請人黃某生承擔(dān)。被申請人黃某生辯稱，一、申請人以某公司的資產(chǎn)支付本應(yīng)由申請人個人支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價行為客觀上損害了某公司以及其債權(quán)人、股東的利益。申請人機械、片面地理解公司法中規(guī)定股東、公司債權(quán)人權(quán)益受損害的含義，依據(jù)《公司法》第二十一條規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司的權(quán)益。本案中，申請人與朱某系夫妻關(guān)系，是某公司的實際控制人，其不合法的處分某公司的資產(chǎn)，使某公司的資產(chǎn)減少，損害了某公司權(quán)益。二、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中約定以某公司名下20套房產(chǎn)作為股權(quán)支付對價的約定既不是股東會決議也不具有法律效力，該條款應(yīng)屬無效。即使形成股東會決議也違反了《公司法》第二十二條的規(guī)定，應(yīng)屬于無效。該觀點在江蘇省高級人民法院（2014）蘇商外終字第0030號民事判決以及最高人民法院（2016）民申2048號民事裁定中也得以確認(rèn)。三、申請人認(rèn)為在2016年1月底其對某公司享有5190.67萬元的債權(quán)是虛假不真實的，其委托會計事務(wù)所出具的審計報告不具有真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性，報告中也載明“公司往來款項我們在審計過程中進(jìn)行了函證，由于受條件限制，只收到部分回函，其余部分，我們采取了替代形式審計，請報告使用人加以關(guān)注”，所以審計報告的內(nèi)容不具有真實性，申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)提供虛假證據(jù)的法律后果。本次申請再審中，申請人提交的審計報告涉及的相關(guān)財務(wù)憑證應(yīng)該在2016年1月底已經(jīng)形成，申請人并未在二審中提出主張，故該債權(quán)的相關(guān)證據(jù)不屬于再審中的新證據(jù)。審計報告系某公司單方委托，審計單位無法對債權(quán)債務(wù)的真實性進(jìn)行判斷和核實，因此審計報告結(jié)論真實性、合法性、準(zhǔn)確性、客觀性無法得到保障。雙方《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂前一天，雙方簽訂了《揚州某公司股權(quán)合并框架協(xié)議》及對賬清單，兩份材料中明確闡明申請人占用某公司資金，可以確認(rèn)是某公司對申請人享有債權(quán)。退一步講，即便申請人對某公司享有債權(quán)，也并不影響《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中關(guān)于股權(quán)對價支付方式約定無效的效力，申請人對某公司享有債權(quán)與處分某公司股權(quán)是不同的法律關(guān)系，二審法院認(rèn)定股權(quán)對價支付條款無效適用法律正確。四、二審法院已經(jīng)充分查明本案的相關(guān)事實，認(rèn)定事實清楚。申請人的行為使某公司資產(chǎn)減少4800萬元，該損害行為的事實非常明確。綜上，本案一、二審認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，請求駁回再審申請。本院再審認(rèn)為，雙方2016年1月22日簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第二條約定：“人民幣約4800萬元”，第三條約定：“所有款項全部由揚州某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)的金龍灣莊園的房產(chǎn)抵付”，雙方協(xié)議還具體約定了每套房屋的面積、單價、總價，因此從雙方訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的基礎(chǔ)系以公司開發(fā)的房產(chǎn)折抵股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。2016年1月21日，申請人王某清與黃某生還簽訂了《揚州某公司股權(quán)合并框架協(xié)議》，該協(xié)議第一條約定:“確定方案：一方股東將全部股權(quán)（含股東債權(quán)）轉(zhuǎn)至另一方，另一方用公司開發(fā)的房屋作為支付”。因此，綜合以上協(xié)議內(nèi)容，結(jié)合雙方簽訂協(xié)議時公司運營的背景，用某公司開發(fā)的房產(chǎn)作為雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價支付系雙方簽訂協(xié)議的基礎(chǔ)，且根據(jù)協(xié)議內(nèi)容股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價數(shù)額也與二十套房產(chǎn)價值密切關(guān)聯(lián)，協(xié)議條款內(nèi)容的效力不能分割。再者，從雙方簽訂協(xié)議之后的履行過程看，2016年4月30日、9月6日，黃某生催告王某清要求辦理房屋交付、備案事宜，后續(xù)其又以業(yè)主的身份向當(dāng)?shù)匾?guī)劃局反映不同意變更規(guī)劃，進(jìn)一步佐證了雙方訂立協(xié)議的真實意思表示是以公司開發(fā)的房產(chǎn)折抵股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，一方退出公司經(jīng)營。因此根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十條、二十一條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》違反了公司法的強制性規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項之規(guī)定，雙方簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》應(yīng)屬無效?！吨腥A人民共和國合同法》第五十八條之規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。鑒于一、二審判決對于涉案《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》效力認(rèn)定不正確，對于雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記完成后是否具備返還股權(quán)條件的基本事實需要審理查明，如具備返還股權(quán)的條件需要向當(dāng)事人釋明變更訴訟請求。如經(jīng)審理查明雙方不具備返還股權(quán)的基礎(chǔ)，對于黃某生股權(quán)折價補償?shù)臄?shù)額亦需進(jìn)行重新審理后予以確定。綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第（三）項規(guī)定，裁定如下：一、撤銷江蘇省南京市中級人民法院（2017）蘇01民終5075號民事判決及南京市秦淮區(qū)人民法院（2016）蘇0104民初10320號民事判決；二、本案發(fā)回南京市秦淮區(qū)人民法院重審。審判長高洪審判員潘賓審判員楊雷二〇一九年四月四日書記員汪亞玲

再審申請人：（一審被告、二審被上訴人）：王某清，男，1965年12月3日生，漢族，住江蘇省南京市溧水區(qū)。委托訴訟代理人：胡鴻高，上海申陽律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：衡亮，北京大成（南京）律師事務(wù)所律師。被申請人（一審原告、二審上訴人）：黃某生，男，1963年3月21日生，漢族，現(xiàn)居住于江蘇省南京市秦淮區(qū)。委托訴訟代理人：沈明，江蘇錦隆律師事務(wù)所律師一審被告、二審被上訴人：朱某，女，19xx年xx月xx日生，漢族，住江蘇省南京市溧水區(qū)。委托訴訟代理人：胡鴻高，上海申陽律師事務(wù)所律師。再審申請人王某清與被申請人黃某生、一審被告、二審被上訴人朱某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，不服江蘇省南京市中級人民法院（2017）蘇01民終5075號民事判決，向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。本院經(jīng)審查認(rèn)為，再審申請人的再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第（六）項的情形，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第一款的規(guī)定，裁定如下：一、本案由本院提審；二、再審期間，中止原判決的執(zhí)行。審判長高洪審判員陳麗審判員秦岸東二〇一八年九月三十日書記員陳婷婷

2008年3月至2008年8月，上?！痢凉鞠蚰暇痢凉舅薪拥南玛P(guān)閱江廣場項目工程供應(yīng)外墻保溫材料等產(chǎn)品，南京××公司尚欠398714元一直未給付。上?！痢凉疚凶约悍深檰柶鹪V，后因訴訟主體以及證據(jù)等原因，撤回起訴。2012年向本人咨詢，本人經(jīng)向工商部門查詢得知，南京××公司已登記注銷，本人認(rèn)為：南京××公司股東在注銷過程中未通知債權(quán)人，也未履行正常的清算程序，公司資嚴(yán)也被股東分配，故南京××公司的法律責(zé)任由股東承擔(dān)。上海××公司委托本人向法院提起訴訟，經(jīng)過審理，法院認(rèn)為：股東在工商部門登記注銷，但其注銷時未按公司法規(guī)定清算，且剩余資產(chǎn)已分配給股東，故兩個股東應(yīng)清償債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任，且兩個股東互負(fù)連帶清償責(zé)任。后股東不服向南京市中級人民法院提起上訴，但二審法院維持原判。江蘇**律師事務(wù)所沈*律師

離婚禮金的處理方式是一般歸一方財產(chǎn)的，不會作為共同財產(chǎn)分割。如果具有法律規(guī)定的情形，可以要求退還此彩禮。（一）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難。二、彩禮過高怎么解決1.男方應(yīng)當(dāng)就彩禮問題與女方進(jìn)行溝通，爭取達(dá)成一致的材料數(shù)額；3.若女方要求的彩禮過高，男方?jīng)]有辦法接受，在經(jīng)過與女方協(xié)商過后，雙方依舊不能就彩禮問題，達(dá)成一致意見的，男方可以考慮是否要繼續(xù)進(jìn)行婚姻登記，確立婚姻關(guān)系。三、彩禮官司需要哪些證據(jù)1.證明男女雙方當(dāng)時正處于談婚論嫁的狀態(tài)的證據(jù)，如訂婚儀式的錄像或者照片；3.證明雙方未共同生活的證據(jù)，如親朋好友的證人證言。當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)。

1.如果夫妻雙方都不想要孩子，則由法院根據(jù)有利于子女健康成長的原則進(jìn)行判決。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。3.當(dāng)然如果有親戚沒有孩子想收養(yǎng)孩子也是可以的，只是需要辦理收養(yǎng)手續(xù)。但是不能直接把孩子送到孤兒院，這樣就可能涉及到遺棄了。子女撫育費的數(shù)額，可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定。無固定收入的，撫育費的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。法律快車提醒您，是違法的，父母或者其他監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造良好、和睦的家庭環(huán)境，依法履行對未成年人的監(jiān)護職責(zé)和撫養(yǎng)義務(wù)。禁止對未成年人實施家庭暴力，禁止虐待、遺棄未成年人，禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為，不得歧視女性未成年人或者有殘疾的未成年人。

導(dǎo)讀：婚姻財產(chǎn)協(xié)議有效，夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間可以簽訂財產(chǎn)協(xié)議，對婚姻關(guān)系存續(xù)期間和婚前財產(chǎn)進(jìn)行約定，雙方自愿簽訂的婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議對雙方具有約束力。一、婚姻財產(chǎn)協(xié)議有效嗎婚姻財產(chǎn)協(xié)議有效，夫妻雙方可以協(xié)議約定婚姻期間內(nèi)的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。但是必須通過簽訂協(xié)議書，而且必須約定明確，這樣的約定對全部當(dāng)事人都有約束力。還需要綜合考慮才能做出判斷，例如：協(xié)議書是否約定明確。二、婚前財產(chǎn)協(xié)議生效條件婚前財產(chǎn)協(xié)議生效條件：1.該協(xié)議必須是夫妻雙方或擬成為夫妻的雙方訂立的協(xié)議，必須由雙方當(dāng)事人親自訂立，不得代替或者代理簽訂；2.協(xié)議需要是雙方真實的意思表示，必須在平等自愿的基礎(chǔ)上訂立，不存在合同法規(guī)定的可撤銷或者無效的情形；3.協(xié)議約定的內(nèi)容必須要明確，《民法典》第1065條明確規(guī)定，沒有約定或者約定不明確的，適用本法第一千零六十二條、第一千零六十三條的規(guī)定；4.協(xié)議所涉及的財產(chǎn)必須是訂約雙方有權(quán)管理或者處分的財產(chǎn)，對于男女雙方均無管理及處分的第三人財產(chǎn)，男女雙方均無權(quán)在協(xié)議中做出安排或處分；5.協(xié)議不得規(guī)避法律義務(wù)，不得訂立有悖于法律原則和社會公德的財產(chǎn)協(xié)議。三、離婚財產(chǎn)協(xié)議公證需要雙方都去嗎法律快車提醒您，離婚協(xié)議公證需要雙方都去，但委托他人代為辦理的，也可以不在場?！吨腥A人民共和國公證法》第二十六條規(guī)定，自然人、法人或者其他組織可以委托他人辦理公證，但遺囑、生存、收養(yǎng)關(guān)系等應(yīng)當(dāng)由本人辦理公證的除外。第三十條規(guī)定，公證機構(gòu)經(jīng)審查，認(rèn)為申請?zhí)峁┑淖C明材料真實、合法、充分，申請公證的事項真實、合法的，應(yīng)當(dāng)自受理公證申請之日起十五個工作日內(nèi)向當(dāng)事人出具公證書。但是，因不可抗力、補充證明材料或者需要核實有關(guān)情況的，所需時間不計算在期限內(nèi)。