汪維權(quán)

中小企業(yè)討債對策與技巧（講座提綱）主講人：黑龍江博貫律師事務(wù)所汪維權(quán)第一講企業(yè)債權(quán)債務(wù)成因第一節(jié)初步認(rèn)識和理解債權(quán)債務(wù)案例：一廠多種經(jīng)營公司向昆侖公司購買價值50萬元的油管，合同約定，一廠公司先預(yù)付20萬元貨款，其余30萬元貨款在提貨后三個月內(nèi)付清，并由二廠提供連帶保證擔(dān)保，但未約定保證范圍。提貨一個月后，一廠在征得昆侖公司同意后，將30萬元債務(wù)轉(zhuǎn)移給尚欠其30萬元貨款的三廠。對此，二廠完全不知情。至債務(wù)清償期屆滿時，昆侖公司要求三廠償還30萬元貨款利息，而三廠因違法經(jīng)營被依法查處，賬戶被凍結(jié)。于是，昆侖公司找到二廠，要求其承擔(dān)保證責(zé)任。二廠至此才知道一廠已將其債務(wù)轉(zhuǎn)讓給三廠，遂以此為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方為此發(fā)生爭議，昆侖公司訴至法院。問題1．一廠轉(zhuǎn)讓債務(wù)的行為是否有效?為什么?2．二廠保證擔(dān)保的范圍應(yīng)如何確定?3．二廠是否應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任?為什么?1、什么是債？黃世仁—楊白勞（喜兒）（法律體系簡單分析）（認(rèn)識律師的誤區(qū)）為什么要認(rèn)識債的含義，僅舉一例：墊資非法、實際發(fā)生、怎樣保護(hù)、法學(xué)理論、無效返還、重視工期、質(zhì)量合格。2、區(qū)分物權(quán)與債權(quán)一個人的財產(chǎn)，即可以表現(xiàn)為財物也可以表現(xiàn)為債權(quán)。財物和債權(quán)的區(qū)別就是擁有與應(yīng)當(dāng)擁有的區(qū)別。這種區(qū)別被羅馬法學(xué)家稱為對物之訴與對人之訴，由此也產(chǎn)生了物權(quán)與債權(quán)的劃分。3、債的一般分類案例：一廠因急需柴油，與銷售公司簽訂了一份買賣合同。雙方商定，銷售公司在一個月內(nèi)籌集0號或-10號柴油10噸供給一廠，每噸單價4200元。合同生效后，一廠按合同約定支付了2000元定金，銷售公司也在合同生效后的第25天，依約定向一廠發(fā)運了0號柴油10噸。因當(dāng)時氣溫下降，0號柴油無法投入使用，故一廠要求銷售公司-10號柴油或者退貨。銷售公司認(rèn)為其所供0號柴油符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和合同規(guī)定，不應(yīng)換貨；同時要求一廠依約支付貨款，不能退貨。問題：1）本合同所生之債是簡單之債還是選擇之債?為什么?2）一廠要求銷售公司換貨或退貨的理由能否成立?為什么?4、債的給付形態(tài)交付財物；支付金錢；轉(zhuǎn)移權(quán)利；提供勞務(wù)或者服務(wù)；提交工作成果；不作為。5、正確認(rèn)識和準(zhǔn)確把握債的法律內(nèi)涵企業(yè)的債權(quán)，具體講，就是請求特定對方為內(nèi)容必須是財產(chǎn)或可評價為財產(chǎn)的利益的給付行為。具體對某些企業(yè)來說債權(quán)反映在財務(wù)上最重要的就是存在大量的應(yīng)收賬款、其他應(yīng)收款和應(yīng)收票據(jù)等。擁有權(quán)利并不等于能最終實現(xiàn)權(quán)利的內(nèi)容。因企業(yè)之債大多因合同而產(chǎn)生。認(rèn)識和理解了企業(yè)債權(quán)債務(wù)為此種類型之債，才能從企業(yè)管理的角度、從法律實務(wù)的角度謀劃如何有效地保護(hù)自己的權(quán)利。需要特別說明的是，清理和規(guī)范企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，不僅僅是企業(yè)的問題，更是社會的問題。規(guī)范的市場經(jīng)濟(jì)社會迫切需要保證正常的公平的市場交易安全，除了企業(yè)自身通過管理的手段、法律的手段維護(hù)自己的權(quán)利外，政府、中介組織（如仲裁結(jié)構(gòu)、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所）、非政府的自治組織（如商會）等，在規(guī)范企業(yè)的債權(quán)債務(wù)上，擔(dān)當(dāng)著極為重要的角色，不容忽視。當(dāng)然，這些問題不是本次講座的中心問題，對此暫時不做深入討論，本律師不再贅述。第二節(jié)企業(yè)間債權(quán)債務(wù)糾紛形成的主要原因債權(quán)債務(wù)糾紛產(chǎn)生的原因紛繁復(fù)雜，梳理其脈絡(luò)、把握其成因不是一件簡單的事情，同時，不同的專業(yè)人士、站在不同的角度分析，也會得出不同的結(jié)論。比如：從歷史上看，大慶石油管理局的多種經(jīng)營企業(yè)大多為國有或者國有控股和集體企業(yè)，從企業(yè)自身加強(qiáng)內(nèi)部管理、規(guī)范法律事務(wù)的層面上，我認(rèn)為，可以從企業(yè)作為債務(wù)人和作為債權(quán)人兩個方面著手分析。1、企業(yè)成為債務(wù)人的一般原因分析2、企業(yè)成為債權(quán)人的一般原因分析3、欠債企業(yè)假破產(chǎn)真逃債原因分析本律師在這里要特別指出的是，目前，欠債企業(yè)以破產(chǎn)的方式逃避債務(wù)的問題非常突出，值得高度關(guān)注，我認(rèn)為，造成這種現(xiàn)象的原因有以下幾方面：第一、我國現(xiàn)行破產(chǎn)法律體系尚不完善。第二、地方政府及其相關(guān)部門推波助瀾。第三、相關(guān)國家機(jī)關(guān)分工不明，職責(zé)不清。第四、市場機(jī)制尚未健全，行業(yè)自律模式尚未形成。第五、企業(yè)誠實信用和守法經(jīng)營觀念淡薄。第三節(jié)債權(quán)債務(wù)糾紛現(xiàn)狀1、企業(yè)債權(quán)債務(wù)問題總體狀況的一般了解企業(yè)債務(wù)問題主要有兩種：一是企業(yè)具有還本付息能力，但暫時出現(xiàn)還款困難；二是相當(dāng)一部分企業(yè)已經(jīng)資不抵債，發(fā)生了根本性的債務(wù)危機(jī)，據(jù)國家統(tǒng)計局統(tǒng)計，截止至2001年底，全國僅在建設(shè)領(lǐng)域中拖欠的工程款累計達(dá)到2787億元人民幣。截止2003年底，國有企業(yè)不良債務(wù)已經(jīng)達(dá)到3000億元，占到銀行貸款總額的30%。國有企業(yè)的負(fù)債程度無論從總量上還是從相對值上看都是相當(dāng)大的，國有企業(yè)流動資金貸款余額達(dá)到8000億元，占流動資金總額的近90%。根據(jù)1996年國有企業(yè)清產(chǎn)核資統(tǒng)計數(shù)據(jù)，國有企業(yè)總資產(chǎn)為7.28余萬億元，總負(fù)債5.17萬億元，負(fù)債率高達(dá)71%，其中銀行貸款則占70%～80%。此外，中國人民銀行資料顯示，我國每年因為逃廢債務(wù)造成的損失高達(dá)人民幣1800億元左右。另據(jù)商務(wù)部抽查，目前中國企業(yè)的平均壞賬率約為5%～10%，美國企業(yè)平均壞賬率只有0.25%～0.5%，是美國的20倍。以上幾組數(shù)字，暴露出我國企業(yè)被拖欠的嚴(yán)重程度。這種現(xiàn)象不但影響企業(yè)資金周轉(zhuǎn)，降低利潤，隨之還常引發(fā)“三角債”、“馬拉松訴訟”、“暴力追債”等糾紛，不僅成為困擾企業(yè)正常發(fā)展的一大頑癥，而且也成為威脅企業(yè)和社會穩(wěn)定的一大隱患?？梢哉f，清理企業(yè)不良債務(wù)問題刻不容緩。2、企業(yè)債權(quán)債務(wù)管理問題的主要特點。這些特點暴露了企業(yè)債權(quán)債務(wù)管理中的問題。本律師在這里特別提示：企業(yè)的基本使命是生存，要生存就要搏擊市場風(fēng)浪，就會有風(fēng)險，產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)糾紛就不可避免，在外部環(huán)境條件一定的情況下，只有強(qiáng)化內(nèi)部管理、依法處理合同等相關(guān)法律事務(wù)，才可能將企業(yè)風(fēng)險降低到最小。管理學(xué)上的經(jīng)典原則就是“不損失是最大的盈利”，如果能有效地從法律角度加強(qiáng)對債權(quán)債務(wù)科學(xué)管理，則可依法防患于未然。切記，切記。3、本講認(rèn)識債權(quán)債務(wù)案例答案：第二講企業(yè)惡意偷逃債務(wù)的常見形式案例：2000年5月，A廠B廠C廠三家單位共同出資50萬元人民幣，注冊成立了甲抽油機(jī)有限責(zé)任公司。經(jīng)營一年后，累計債務(wù)120多萬元。因該公司未辦理年檢于2002年被工商管理機(jī)關(guān)吊銷了營業(yè)執(zhí)照。致使債權(quán)人討債無門。2003年3月，上述三家單位再次以被吊銷的甲公司原有資產(chǎn)登記成立了乙抽油機(jī)有限責(zé)任公司。2005年12月，該公司申請破產(chǎn)，此時，公司債務(wù)有80多萬元，由于該公司早在當(dāng)年的5月就通過各種途徑轉(zhuǎn)移了財產(chǎn)，申請破產(chǎn)時，可用于償債的資產(chǎn)僅有10多萬元。實際上，甲乙兩家公司在經(jīng)營期間都沒有發(fā)生虧損，同是這三家股東，通過不同的方法在6年時間里偷逃近200萬元的債務(wù)，經(jīng)營利潤卻盡收囊中。類似情況近些年屢見不鮮。因此，準(zhǔn)確識別欠債企業(yè)惡意偷逃債務(wù)的手段和伎倆，是擺在債權(quán)人面前的一個迫切需要解決的現(xiàn)實問題。那么，企業(yè)惡意偷逃債務(wù)都有哪些主要形式呢？從我們在第一講第二節(jié)對企業(yè)債權(quán)債務(wù)形成的原因分析看，在外在形式上，企業(yè)惡意逃避債務(wù)的手段和方法能夠百花齊放，但是，在實質(zhì)上，逃避債務(wù)的核心就是要將有效資產(chǎn)分離出來，并要將債務(wù)以種種貌似合法的方式消化。只有這樣，才能夠?qū)崿F(xiàn)偷逃債務(wù)的目的。由此我們可以得出結(jié)論，實現(xiàn)偷逃債務(wù)的走向和渠道無外乎兩條：一是債權(quán)人一方，比如不善于運用法律手段保護(hù)自身利益，比如怠于行使自己的權(quán)力而放縱債務(wù)人逃債等；二是債務(wù)人一方，虛構(gòu)事實，瞞天過海，通過企業(yè)的分立、聯(lián)營、改制、解散、破產(chǎn)等手段，金蟬脫殼。本律師將這些方式總結(jié)歸納為四種類型，姑且稱之為“三十六計”逃債大全：第一類：“貍貓換太子”。第二類：“掛羊頭賣狗肉”。第三類：“姜太公釣魚”。第四類：“狐假虎威”?，F(xiàn)在，歷經(jīng)十年，新破產(chǎn)法終于出臺，新法雖然對破產(chǎn)財產(chǎn)的監(jiān)管引入管理人制度，規(guī)定搖號決定拍賣行，但是實際執(zhí)行時，滋生腐敗的空間依然很大。因此，短期內(nèi)很難從根本上扭轉(zhuǎn)破產(chǎn)逃債的局勢。詳解“掛羊頭賣狗肉”之假破產(chǎn)真逃債表現(xiàn)形式（一）破產(chǎn)資格弄虛作假：（二）破產(chǎn)資產(chǎn)弄虛作假：（三）破產(chǎn)時限弄虛作假：第三講企業(yè)債權(quán)債務(wù)清理基本措施第一節(jié)初步把握債權(quán)債務(wù)清理思路清理債權(quán)債務(wù)的最佳選擇在于不產(chǎn)生不良債務(wù)，但是，經(jīng)濟(jì)生活中，這種假設(shè)是不能成立的，因此，清理債權(quán)債務(wù)的基本思路，就是要按照不良債務(wù)的可能產(chǎn)生、到債務(wù)形成、到債務(wù)監(jiān)管直至通過法律手段清理完畢全過程制定對策。在債務(wù)可能產(chǎn)生前有預(yù)防措施，在債務(wù)形成后有管理措施，在債務(wù)清結(jié)期間屆滿時有追繳措施，步步為營，穩(wěn)扎穩(wěn)打，學(xué)會識別游擊戰(zhàn)，打正規(guī)戰(zhàn)、陣地戰(zhàn)、殲滅戰(zhàn)。這樣的思維方式，才科學(xué)的、系統(tǒng)的、有效的把握準(zhǔn)確的債權(quán)債務(wù)清理思路。一、解決企業(yè)自身債務(wù)問題的基本思路：二、作為債權(quán)人清理債務(wù)十大基本途徑：十大技巧中涉及的專業(yè)性具體問題，本律師將選擇若干重點，在本講第二節(jié)的討論中與各位進(jìn)一步深入探討。第二節(jié)準(zhǔn)確行使訴訟權(quán)利，綜合運用法律手段一、保證訴訟權(quán)利正確行使的十大關(guān)鍵環(huán)節(jié)二、綜合運用法律手段的十大重點問題：案例：甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告訴甲必須在半個月內(nèi)還錢，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的？問題：A?乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同；B?如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日，則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán)；C?如乙向法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可以追加丙為第三人；D?如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應(yīng)由甲、丙承擔(dān)；案例：大慶東方汽車銷售公司與安徽東方汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣合同。由于大慶公司的業(yè)務(wù)員劉某對汽車型號不太熟悉，因此，在簽訂合同時，將大慶公司原定購買的2.0型號轎車寫成了1.8型號轎車。雖然安徽公司提供的型號不是大慶公司原定購買的2.0型號轎車，但1.8型號轎車銷量也不錯。大慶公司按照合同約定提貨并支付了貨款。問題：1、劉某的行為屬于《合同法》上的什么行為？其效力如何？2、大慶公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權(quán)？為什么？1、關(guān)于債的保全問題2、關(guān)于非訴訟法律程序問題。3、關(guān)于企業(yè)法人主體變更后的債權(quán)債務(wù)承繼問題。第一、企業(yè)法人合并、分立。第二、企業(yè)法人解散。第三、企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照。4、關(guān)于債務(wù)人下落不明問題。5、關(guān)于企業(yè)法人無力償還到期債務(wù)問題。6、關(guān)于已經(jīng)超過訴訟時效的債權(quán)問題7、關(guān)于多個債權(quán)人參與分配問題。8、關(guān)于在執(zhí)行程序變更或追加被執(zhí)行主體問題。9、關(guān)于出賣人保留所有權(quán)的行使問題。10、關(guān)于企業(yè)債務(wù)重組的問題。債務(wù)重組的積極性在于：可以緩解企業(yè)債務(wù)危機(jī)，增加自有資本，保證生產(chǎn)經(jīng)營活動的開展；企業(yè)有效益，才有可能降低原有債權(quán)人的風(fēng)險。其消極性在于債務(wù)重組后的經(jīng)營風(fēng)險，同時，可能助長企業(yè)偷逃債務(wù)的和賴帳行為。本律師提示：2001年1月1日《企業(yè)會計準(zhǔn)則—債務(wù)重組》頒布實施，對不適應(yīng)國情、難以操作的或在操作中產(chǎn)生過負(fù)面影響的內(nèi)容進(jìn)行了重新規(guī)范，企業(yè)在債務(wù)重組中要嚴(yán)格按此規(guī)范操作。第三節(jié)強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)部管理，有效控制債權(quán)債務(wù)綜合落實企業(yè)內(nèi)部管理措施，有效控制債權(quán)債務(wù)的主要措施有：一、強(qiáng)化合同管理1、增強(qiáng)企業(yè)合同法律意識，堅持合同第一，把合同管理滲透到企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理各個環(huán)節(jié)。在合同簽訂前，要全面了解對方單位的資信狀況。資信狀況，是指合同相對方的資金狀況、履約能力、債權(quán)債務(wù)及企業(yè)信譽(yù)的綜合情況。2、規(guī)范合同文本。一是規(guī)范合同形式。二是規(guī)范合同內(nèi)容。很多教材和法律人士在教授他人簽訂合同的要求時，都強(qiáng)調(diào)合同內(nèi)容要詳盡，我對此在表示贊賞的同時，要指出這種要求的缺陷，那就是合同內(nèi)容涉及的條款范本隨處可見，到網(wǎng)絡(luò)上查詢，比比皆是。隨著中國經(jīng)濟(jì)市場化的推進(jìn)，因合同糾紛造成的損失中，并非合同內(nèi)容不詳盡使然，而是合同內(nèi)容上因為“太詳盡”造成的掛一漏萬，事例太多，數(shù)不贅述。三是規(guī)范合同履行。其一是法定義務(wù)規(guī)則。其二正確履行規(guī)則。其三是親自履行規(guī)則。其四是合同條款約定不明的履行規(guī)則。本律師提示：在規(guī)范合同履行中還要特別注意情勢變更原則以及合同的抗辯權(quán)。所謂情勢變更原則，指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由發(fā)生情勢變更而致合同之基礎(chǔ)動搖或者喪失，若繼續(xù)維持合同會顯失公平，因此允許變更合同內(nèi)容或解除合同的原則。因情勢變更或解除合同的當(dāng)免除違約責(zé)任?？罐q權(quán)是指對相對人的請求進(jìn)行抗辯的權(quán)利，是針對形成權(quán)的一種防御性權(quán)利。在權(quán)利的體系中，請求權(quán)是要求他人為或不為一定的行為的權(quán)利，因此請求權(quán)是一種進(jìn)攻性的權(quán)利?！逗贤ā芬?guī)定合同履行中的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)以及不安抗辯權(quán)。四是規(guī)范違約責(zé)任。3、規(guī)范合同管理程序。案例：張某系甲商貿(mào)公司員工，曾長期代表甲商貿(mào)公司充當(dāng)采購員與乙家電生產(chǎn)廠家進(jìn)行購銷家電活動。2002年3月，張某因嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開除。但是，甲商貿(mào)公司并未收回給張某開出的仍然有效的介紹信和授權(quán)委托書。張某憑此介紹信以甲公司的名義又與乙家電廠家簽訂了10萬元的家電購買合同，并約定在交貨后一個月內(nèi)付款。乙家電廠家在與張某簽訂合同時，并未得知張某已被開除一事。乙家電廠家在向張某交貨一個月后，張某仍未付款，也不知其下落。乙家電廠家于是向甲商貿(mào)公司要求支付10萬元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開除與其無關(guān)為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。問題：1．張某的行為屬于什么性質(zhì)的行為?2．甲商貿(mào)公司是否應(yīng)承擔(dān)支付貨款的責(zé)任?二、預(yù)防不良債務(wù)產(chǎn)生三、加強(qiáng)應(yīng)收賬款管理第四節(jié)樹立全面營銷觀念，運用營銷手段清理債權(quán)債務(wù)企業(yè)管理上的全面營銷觀念主要是產(chǎn)品策略、價格策略、分銷策略和渠道策略，所謂的4P組合，其核心問題是解決好差異化的問題，“細(xì)節(jié)決定成敗，”樹立全面營銷觀念，運用營銷手段清理債權(quán)債務(wù)就要在差異化上做好文章、做巧文章。本律師為差異化營銷清欠法總結(jié)了十個容易被忽視的細(xì)節(jié)。常見債務(wù)拖欠借口示例如下：1)近期資金緊張。2)忙不過來，沒收到對帳單。3)付款手續(xù)辦理完成（實際上未辦理）。4)在90天內(nèi)清償。5)網(wǎng)絡(luò)故障，無法打印支票；6)對債權(quán)人產(chǎn)品或者服務(wù)不滿。本律師需要提示的是，債權(quán)人自身特點的不同，債務(wù)人特點的不同，正是其差異化的具體表現(xiàn)，結(jié)合這些特點，企業(yè)在清理債權(quán)債務(wù)工作中，要注意總結(jié)和發(fā)現(xiàn)這些特點上的細(xì)節(jié)，在運用營銷手段清欠上，從細(xì)節(jié)入手，合理謀劃相應(yīng)策略，以期事半功倍。第四講施工企業(yè)債權(quán)債務(wù)清理對策第一節(jié)實際施工人清理工程款方法和策略一、正確認(rèn)識實際施工人清理工程款的法律適用。二、正確認(rèn)識建設(shè)工程利益關(guān)系各方主體。在建設(shè)工程中，不考慮勘察設(shè)計和工程監(jiān)理因素，主要的利益關(guān)系主體分別是：發(fā)包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人、施工人和實際施工人等各方。三、明確適格主體和訴訟請求的基本要求。四、正確行使訴權(quán)的基本技巧如何正確行使該訴權(quán)，預(yù)防訴訟風(fēng)險，也是實際施工人需要研究的。第二節(jié)企業(yè)帶資（墊資）施工債權(quán)債務(wù)問題在我國的行政法規(guī)和規(guī)章層面上，一直不允許施工企業(yè)帶資施工（以下簡稱為墊資），但是，實際生活中，這種情況卻大量存在，為了解決司法實踐中的具體問題，2005年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第六條“當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持?！弊龀隽伺c規(guī)章規(guī)定相反的意見，該司法解釋確立了墊資合同有效的處理原則。一方面給承包方帶來商機(jī)，另一方面也帶來較大風(fēng)險。如何防范風(fēng)險，成為承包方迫切需要研究和解決的問題。一、施工企業(yè)墊資可能引發(fā)的十大債務(wù)風(fēng)險二、企業(yè)防范墊資施工風(fēng)險十大對策和措施本律師提示：鑒于相關(guān)法規(guī)對墊資施工的限制，企業(yè)應(yīng)最大限度避免此類行為。如果在充分計算了會計成本和機(jī)會成本，并論證了相關(guān)法律風(fēng)險后依然需要繼續(xù)操作，則要嚴(yán)格按照本律師的風(fēng)險防范對策落實措施。防范墊資風(fēng)險要從建設(shè)單位資信調(diào)查入手，在充分掌握其真實情況的基礎(chǔ)上，重點把握兩個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，一是把握深入研究并規(guī)范合同和與合同相配套的文件環(huán)節(jié)，二是防止墊資款演變?yōu)橥锨房瞽h(huán)節(jié)。要重視學(xué)習(xí)并落實本律師總結(jié)之防范墊資施工風(fēng)險的十大對策和措施。第三節(jié)發(fā)包人拖欠工程款的相關(guān)問題為了有效防止發(fā)包方惡意拖欠工程款，作為施工方，要重視可能形成拖欠以及拖欠形成之后，有效保護(hù)自身合法權(quán)益的五個方面的問題：一、重視施工合同中的非法律強(qiáng)制性條款。二、重視簽證管理。三、重視建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。四、重視行使代位權(quán)訴訟。五、重視發(fā)包人到期債權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行。第五講涉及債權(quán)債務(wù)的合同解除問題合同有效成立后，由于主客觀情況的變化，使合同的履行成為不必要或者不可能，為了避免無故負(fù)擔(dān)債權(quán)債務(wù)責(zé)任，就產(chǎn)生了合同解除的問題。本律師總結(jié)為十大需要關(guān)注的、涉及債權(quán)債務(wù)清理的合同解除問題。一、合同解除條件問題。二、合同主體解除權(quán)問題。三、合同解除的時效與期間問題四、合同解除的溯及力問題。五、合同解除與合同定金問題。案例：物資公司與建材公司于2002年10月簽訂一買賣鋼材的合同，總價值13萬元，并約定物資公司于當(dāng)年12月前交付貨物，建材公司向物資公司支付了2.5萬元的定金。合同簽訂后，鋼材價格急劇上漲，物資公司受利益驅(qū)動，雖經(jīng)建材公司多次催促，直至合同履行期滿仍未交貨。于是，建材公司要求物資公司返還定金。問題：1．物資公司和建材公司約定的定金是否有效?2．建材公司可以向物資公司請求返還多少金額?六、合同解除違約金承擔(dān)問題。七、合同解除的違約金與實際履行問題。八、合同解除的違約金與損失賠償金問題。九、合同解除與合同終止的問題。十、合同解除的法律后果問題。第六講假破產(chǎn)真逃債的應(yīng)對策略假破產(chǎn)真逃債已經(jīng)成為目前的社會經(jīng)濟(jì)生活中的一大頑疾，治療這個頑疾，不能也不可能僅僅由債權(quán)人開方治病。治療這種頑疾，需要政府、社會和企業(yè)全方位綜合會診，找準(zhǔn)癥結(jié)，制定方案，善用良藥，落實措施，本律師開列十味良藥組合藥方如下：一、完善破產(chǎn)立法，構(gòu)建信用體系。二、建立債務(wù)公示、破產(chǎn)警示和強(qiáng)制破產(chǎn)制度。三、建立破產(chǎn)清算專業(yè)機(jī)構(gòu)。四、嚴(yán)格把握破產(chǎn)案件審查立案。五、準(zhǔn)確界定破產(chǎn)財產(chǎn)及延伸范圍。六、提高司法機(jī)關(guān)執(zhí)法水平。七、規(guī)范債務(wù)人財產(chǎn)的清理與追收八、規(guī)范破產(chǎn)程序的取回權(quán)一是明確取回權(quán)的權(quán)利范圍。二是對在運途中標(biāo)的物行使取回權(quán)設(shè)定限制。三是重視債務(wù)人占有的、沒有特定化的貨幣取回權(quán)問題。九、依法規(guī)范破產(chǎn)程序的抵銷權(quán)、別除權(quán)破產(chǎn)程序的抵銷與一般債務(wù)抵銷條件有所不同。關(guān)于破產(chǎn)程序的別除權(quán)，要注意特定歷史時期勞動債權(quán)優(yōu)先于擔(dān)保物權(quán)受償?shù)膯栴}。十、加大對假破產(chǎn)真逃債行為制裁。新《破產(chǎn)法》還注意發(fā)揮其改善企業(yè)治理的作用。在總則中，明確規(guī)定了“依法追究破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理人員的法律責(zé)任”。正如世界銀行在2003年《有效的破產(chǎn)和債權(quán)人權(quán)利制度的原則與指南》指出的:“關(guān)于管理董事和高級職員對其在企業(yè)處于財務(wù)困境或破產(chǎn)情況下做出有害于債權(quán)人的決定承擔(dān)責(zé)任的法律規(guī)則，將有助于增進(jìn)有責(zé)任感的公司行為并培育理性的風(fēng)險決策。”根據(jù)《刑法》第三百九十七條第一款規(guī)定：“國家工作人員濫用職權(quán)或玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！?006年6月舉行的全國人大常委會會議通過《刑法修正案（六）》，增加了“虛假破產(chǎn)罪”；追究相應(yīng)責(zé)任人的刑事責(zé)任，表明了國家打擊虛假破產(chǎn)的決心和態(tài)度。（作者：汪維權(quán)）（本律師保留本講義及講座提綱所有權(quán)利）

還有五天就真的要對2013說再見了，寫下這這篇博文時，新年的鐘聲是否已經(jīng)悄然啟動？雖然說是再見，但是時間就是這般，不可能再次相逢了?；仡^看，時間給我們留下了什么呢？我們又給時間留下了什么呢？這周辦了兩個案子，讓我有點感觸。兩個案子中一個是糾紛，一個是協(xié)作。先說糾紛的案子。我的顧問單位將房屋出租，租期九年，已經(jīng)履行了六年，合同約定明年一月是調(diào)整租金的窗口期。但是，雙方對租金金額未能達(dá)成一致，不歡而散。因為這點經(jīng)營上的事情，承租人動用了好多關(guān)系，用了一些非經(jīng)營行為的方式，本來想少交點租金，但是，最后雙方還是鬧翻了。從法律上看，這個案子主題非常清晰，法律關(guān)系也非常簡單。租金價格未能取得一致而無法繼續(xù)合作，雙方解除合同即可。但是，因為承租人參雜了復(fù)雜關(guān)系與非理性行為，使得雙方都騎虎難下了。就案件本身來說，如果租金價格未能一致訴訟，雙方都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。如果比作打仗，我的當(dāng)事人只能打一個擊潰戰(zhàn)，最后雙方解除合同各自承擔(dān)損失。但是，我介入后發(fā)現(xiàn)，承租人在合同履行上出現(xiàn)了法律上的硬傷。原因在于承租人租房后交給了自己的親弟弟使用，并且以其親兄弟名義辦理了營業(yè)執(zhí)照，單位的地址就是承租房屋。這就是說，承租人未經(jīng)出租人同意而擅自轉(zhuǎn)移了房屋使用權(quán)。由此，我的顧問單位以承租人擅自轉(zhuǎn)移租賃房屋使用權(quán)為由，向法院提起訴訟，要求解除合同。這樣，法律責(zé)任就完全應(yīng)當(dāng)由承租人承擔(dān)。如果比作打仗，這樣的情況下，我的當(dāng)事人是打了一個殲滅戰(zhàn)，而且是全殲。雖然我的顧問單位勝訴在望，但是，我還是覺得不值當(dāng)。一個簡單的合作搞成了費時費神，并有損于企業(yè)商譽(yù)的糾紛。協(xié)作的案子是一對小夫妻購買大慶油田創(chuàng)業(yè)城二手房。大慶油田創(chuàng)業(yè)城是為參加石油會戰(zhàn)職工修建的內(nèi)部房，雖然已經(jīng)竣工交房，但是，暫時無法辦理產(chǎn)權(quán)證。這對小夫妻最擔(dān)心的就是交了房款而在產(chǎn)權(quán)證辦理之前發(fā)生變故。而房屋的出賣方也擔(dān)心這期間這對小夫妻發(fā)生變故，雙方無法取得信任，交易難以進(jìn)行。在這種情況下，他們找到了我。我專門為他們出具了一整套法律文書，落實了產(chǎn)權(quán)證辦理之前相關(guān)法律風(fēng)險的應(yīng)對策略，明確了雙方要相互協(xié)作的權(quán)利義務(wù)，解除了他們的擔(dān)心與后顧之憂，簽訂了買賣合同后，當(dāng)場一手交錢一手交房，皆大歡喜。這兩起案件讓我更多想到的是如何客觀地對待糾紛與差異。翻臉與協(xié)作，在態(tài)度上就決定了做人的方式。合作的雙方成為敵人還是朋友都很容易，心態(tài)的變化就能確定。但是，結(jié)果卻大不同。成為敵人，失去的不僅僅是那個人，還可能失去自尊與自信。仇恨產(chǎn)生了，就容易忘記擁有的美好合作，也容易帶來錯覺，讓人自認(rèn)為失敗，并且將失敗的原因單一化。這是頭一個案子。而后一個案子則相反，明確的合同規(guī)范與講究的行為方式讓人明白，美好的合作是適合，是彼此都值得。案件如此，人亦如斯，在感知生活、體會幸福的路上，誰都可能摔得灰頭土臉。所幸記得客觀對待：爬起來，撣撣泥土、邁步而行。樂觀與否如同品茶，茶汁如何，不能只看湯色，只有品過方才知曉。

**油田創(chuàng)業(yè)城、石化總廠創(chuàng)業(yè)園房屋產(chǎn)權(quán)確認(rèn)家庭成員：**關(guān)，男，出生于年月日，漢族，身份證號：，住址；現(xiàn)住。系標(biāo)的房屋名義購買人。**琴，女，出生于年月日，漢族，身份證號：，住址；現(xiàn)住。系標(biāo)的房屋名義購買人之妻。**勝，男，出生于年月日，漢族，身份證號：，住址；現(xiàn)住。系標(biāo)的房屋名義購買人之長子。**強(qiáng)，男，出生于1**年5月31日，漢族，身份證號：2***7，住址**市龍鳳區(qū)；現(xiàn)?。?*省***市海港區(qū)東環(huán)里3**號。系標(biāo)的房屋名義購買人之次子，該標(biāo)的房屋實際購買人。見證人：*輝，女，身份證號：；*慶，男，身份證號：。有鑒于**石化總廠創(chuàng)業(yè)園房屋為**油田或**石化會戰(zhàn)職工內(nèi)部改善型專享住房，因而，本房屋申報確認(rèn)單購買人填報以及未來房屋所有權(quán)證所有權(quán)人中為*關(guān)與*強(qiáng)兩人。***。為明確本協(xié)議標(biāo)的房屋權(quán)屬，現(xiàn)家庭全體成員依法自愿達(dá)成如下協(xié)議：一、標(biāo)的與權(quán)屬確定：1、**石化總廠創(chuàng)業(yè)園**室房屋（詳見《**石化總廠創(chuàng)業(yè)園房屋認(rèn)購確認(rèn)書》），該房屋預(yù)計交房時間為2016年12月25日；2、實際購買人為本房屋的完全所有權(quán)人，名義購買人為本房屋完全居住權(quán)人。該房屋處置權(quán)屬于實際購買人。二、房屋價格與房款支付人、支付方式：1、房屋價格：**石化總廠創(chuàng)業(yè)園**室房屋總價為三十三萬九千元整；2、房款支付人：*；2、房款支付方式：由實際購買人向房屋出售方一次性付款；辦理房屋產(chǎn)權(quán)費用由實際購買人承擔(dān)。三、權(quán)利與義務(wù)：1、自本協(xié)議簽訂之日起，***排他性專屬權(quán)利。2、該房屋商品房買賣合同相關(guān)條款***。3、名義購買人家庭全部直系成員及其他**；4、名義購買人及其家庭全部直系成員**履行。四、附則：1、本協(xié)議自簽訂之日起生效；2、本協(xié)議一式二份，名義購買人與實際購買人各一份。附件：1、**石化總廠創(chuàng)業(yè)園***室商品房買賣合同2、**石化總廠創(chuàng)業(yè)園***室房屋所有權(quán)證書協(xié)議訂立人：協(xié)議見證人：年月日