黃衛(wèi)紅

2009年，受著名服裝品牌雅瑩服飾公司的委托，就杭州某公司侵犯著作權(quán)案提起訴訟，最終成功維權(quán)。該訴訟案件是服裝品牌為保護自身知識產(chǎn)權(quán)，運營著作權(quán)保護方式的一種有效方式，為服裝企業(yè)保護知識產(chǎn)權(quán)提供了一條有效的法律實踐途徑。

中國二十多年前房產(chǎn)改革政策，大部分房屋因房改以及商品房建設(shè)，個人擁有大量的不動產(chǎn)，加上經(jīng)濟日益繁榮，國家私有制的發(fā)展，使得個人擁有大量的資產(chǎn)。隨著中國日漸進入老年化的趨勢，死者留有大量的遺產(chǎn)，由于死者均多子女，從而使得大量家庭由于對繼承不了解、或者各種情況導致繼承糾紛發(fā)生。近幾年來，本律師代理了多起繼承訴訟糾紛，均通過法律手段維護了當事人的合法權(quán)益。

2009年，七匹狼公司租賃杭州下城區(qū)王某的店鋪經(jīng)營七匹狼服裝。雙方簽訂租賃合同后，由于該店鋪所在地段租金上漲較快，王某單方要求七匹狼公司提高租金，被七匹狼公司拒絕。嗣后，王某借故認為七匹狼公司存在轉(zhuǎn)租行為要求解除租賃合同，本案經(jīng)二級法院終審，判令駁回王某的訴訟請求，七匹狼公司在合同期限內(nèi)繼續(xù)使用該店鋪，其合法權(quán)益得到法律應由的保護。

案情簡介：杭州江南布衣服飾有限公司（后文簡稱為江南布衣公司）是杭州知名女裝公司，也是杭州十大女裝品牌公司，擁有“JNBY”和“江南布衣”著名注冊商標。江南布衣公司以其良好的服裝質(zhì)量和獨特設(shè)計風格迎得了廣大消費者的喜愛。然而江南布衣公司自行設(shè)計生產(chǎn)的服裝不斷被一些商家仿冒銷售，嚴重影響了江南布衣公司的銷售業(yè)績和品牌形象。為加強服裝知識產(chǎn)權(quán)保護，江南布衣公司將公司自行設(shè)計完成的所有服裝向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請外觀設(shè)計專利權(quán)保護。經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局依法核準后授予了江南布衣公司服裝外觀設(shè)計專利權(quán)。2006年5月，江南布衣公司經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，原江南布衣公司的離職員工許某，投資設(shè)立杭州某服裝公司，該公司不僅模仿江南布衣店面設(shè)計和服裝整體設(shè)計風格，還大量抄襲江南布衣女裝款式。2006年7月，江南布衣公司發(fā)現(xiàn)該公司舉行的秋冬訂貨會上，將江南布衣公司服裝上的“JNBY”和“江南布衣”注冊商標拆除并貼上其公司的商標。另外，江南布衣公司還發(fā)現(xiàn)，該公司在訂貨會上生產(chǎn)的大部分秋冬服裝款式均是仿冒其享有外觀設(shè)計專利權(quán)的服裝。江南布衣公司在了解上述情況后，向杭州工商行政部門和人民法院申請，對涉嫌侵犯商標權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的服裝進行了查封和證據(jù)保全。在取得相關(guān)證據(jù)后，江南布衣公司以侵犯商標專用權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)為由將該公司告上了法庭。律師點評：在服裝行業(yè)中，國際、國內(nèi)知名品牌的服裝被仿冒和抄款是十分普遍的現(xiàn)象，一些知名服裝品牌款式剛上市幾天，隨即在市場上就會出現(xiàn)同樣的服裝。這些傍名牌的行為嚴重擾亂了服裝市場秩序和品牌發(fā)展。杭州被譽為“中國女裝之都”，杭州知名女裝品牌公司同樣也面臨被抄襲的現(xiàn)象，但如何保護服裝的知識產(chǎn)權(quán)卻是知名服裝公司的難題。本案具有典型的代表意義，對服裝知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)訴訟在浙江甚至國內(nèi)，均極為少見。該案例也是杭州中級人民法院首次對服裝行業(yè)比較普遍的“抄款”現(xiàn)象作出的判決，被列入2006年度十大案例。筆者是本案江南布衣公司的代理律師，下面就本案涉及的幾個法律問題，提供如下分析意見：1、杭州某服裝公司是否侵犯了江南布衣公司注冊商標專用權(quán)。根據(jù)《商標法》第52條規(guī)定：“又下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：（四）未經(jīng)注冊商標人同意，更換其注冊商標并將更換商標的商標有投入市場的……”。在本案中，杭州某服裝公司將江南布衣公司的商標擅自拆掉后貼上該公司自己的商標并在訂貨會上使用，其行為明顯違法，侵犯了江南布衣公司的商標權(quán)。2、杭州某服裝公司是否侵犯了江南布衣公司的外觀設(shè)計專利權(quán)。根據(jù)《專利法》第11條規(guī)定：“……外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的除外，任何單位和個人未經(jīng)權(quán)利人的許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品”。在本案中，杭州某服裝公司抄襲江南布衣的服裝款式，生產(chǎn)了與外觀設(shè)計專利權(quán)相同或者相似的服裝，其行為就是侵犯了江南布衣公司的外觀設(shè)計專利權(quán)，應依法承擔相關(guān)法律責任。經(jīng)法院審理，最終判定杭州某服裝公司侵犯江南布衣公司商標權(quán)和專利權(quán)的行為成立并判令給予相應賠償。該案的判決結(jié)果對知名服裝公司來說具有重大的借鑒意義：服裝款式并非無法得到保護。知名服裝公司將自行設(shè)計的服裝款式，除了運用商業(yè)秘密來保護外，還可以通過知識產(chǎn)權(quán)的法律途徑來保護，即通過申請專利的方法來加強保護。公司一旦取得專利權(quán)證書，其他不法商家如再仿冒和抄款，公司就可以起訴這些不法商家。通過代理本案訴訟，筆者希望知名服裝品牌公司除了保護知名商標品牌外，還必須重視服裝本身的知識產(chǎn)權(quán)保護，在國家立法不斷加強知識產(chǎn)權(quán)保護的大宏觀環(huán)境下，品牌服裝公司應當把加強公司知識產(chǎn)權(quán)保護提升到公司長遠發(fā)展的戰(zhàn)略高度上來，從此對服裝抄款的行業(yè)普遍現(xiàn)象說不。

案情簡介：A公司為一家國有企業(yè)，2002年5月與李某、杜某簽訂關(guān)于投資設(shè)立B有限責任公司的《合作意向書》。根據(jù)意向書的約定：三方共同出資擬設(shè)立B公司，B公司注冊資金為500萬元，其中A公司出資350萬元（其中土地和設(shè)備為280萬元，現(xiàn)金70萬元），占總注冊資金的70%；李某以現(xiàn)金方式出資100萬，占總注冊資金的20％；杜某以現(xiàn)金方式出資50萬元，占總注冊資金的10%，公司經(jīng)營期限為15年。公司董事長由A公司指派何某擔任，何某同時出任B公司的法定代表人，李某擔任B公司的總經(jīng)理。2002年8月B公司依法登記設(shè)立。公司經(jīng)營狀況一直良好。2005年10月，A公司因企業(yè)改制須停止與李某和杜某合作，經(jīng)A公司上級主管部門同意并在李某和杜某許可下，與何某簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。A公司根據(jù)協(xié)議將其占總股本70％的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了B公司的法定代表人何某，何某須向A公司支付了350萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。何某支付350萬元轉(zhuǎn)讓款后成為了B公司的控股股東。2005年12月，何某在與其妻子王某離婚訴訟中，王某依法取得何某在B公司的一半股權(quán)份額，即王某取得B公司35％的股權(quán)。由于李某不同意王某加入B公司而又不愿意購買王某35％的股權(quán)，所以B公司一直未給王某出具股東出資證明書，王某無法取得股東身份。2006年1月王某向人民法院起訴B公司和李某，要求確認其股東身份。律師點評：本案件法律關(guān)系相對比較復雜，涉及國有資產(chǎn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律問題以及公司股權(quán)在夫妻離婚時分割轉(zhuǎn)讓的法律問題。人民法院在審理本案過程中，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)A公司轉(zhuǎn)讓其股權(quán)給何某時，A公司未按照相關(guān)法律規(guī)定對其在B公司的資產(chǎn)進行評估，而是按照出資原價轉(zhuǎn)讓，該行為明顯違反了法律規(guī)定，因此判定何某與A公司簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效。由于何某未取得B公司的股權(quán)，王某取得B公司35％的股權(quán)也就不成立。人民法院依法駁回了王某的訴訟請求。在該起訴訟案件中，共發(fā)生兩次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，筆者依據(jù)《公司法》、《公司登記管理條例》、《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《婚姻法》等相關(guān)法律對不同情況下發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和程序做簡單的闡述。一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和程序（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件。依據(jù)新公司法的規(guī)定，有限責任公司的股東將自己的股權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓時，可以向向公司其他股東或者公司其他股東以外的人轉(zhuǎn)讓，在不同轉(zhuǎn)讓情形下，法律分別作出了具體的規(guī)定。1、股東向公司其他股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。根據(jù)《公司法》第72條第一款的規(guī)定：“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)”，股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)只要相互同意即可，而不需要其他股東同意。2、“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”，這是公司法對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出的具體規(guī)定。為了避免公司股東故意刁難，阻止其他股東行使轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，新的公司法對轉(zhuǎn)讓手續(xù)作出了詳細的規(guī)定：當某一股東決定向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時，該股東必須書面通知其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一事項，其他股東自接到書面通知之日起三十日內(nèi)必須答復，期滿未答復的視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。但是經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。如果兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，應當協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。（二）股權(quán)的法定程序。根據(jù)《公司法》、《中外合資企業(yè)法》、《公司登記管理條例》等相關(guān)法律規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)一般應按照以下程序辦理。（1）、欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東向其他股東發(fā)出轉(zhuǎn)讓股權(quán)的書面通知，這主要是針對向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定。股東向其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)無須通知。（2）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時如涉及國有資產(chǎn)，土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)的，須依法進行資產(chǎn)評估。（3）、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。（4）、中外合資或者中外合作有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，根據(jù)《中外合資企業(yè)法》和《中外合作企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，必須向中方股東的上級主管政府部門審批，并報有關(guān)政府部門審批同意后辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。（5）、收回并注銷原股東的出資證明書，給受讓股權(quán)的新股東發(fā)出資證明書。（6）、修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。依照上述程序完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司應依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)向工商行政部門申請辦理股東、章程等事項的變更登記手續(xù)。有限公司只有按照上述程序辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，才能保障股權(quán)轉(zhuǎn)讓的完全法律效力。二、轉(zhuǎn)讓股權(quán)為國有資產(chǎn)的處理為專門應對國有資產(chǎn)流失嚴重的現(xiàn)象，國務院頒布了《國有資產(chǎn)評估管理辦法》和《國有資產(chǎn)評估管理辦法實施細則》二部行政法規(guī)。根據(jù)該法律規(guī)定，當國有資產(chǎn)有償轉(zhuǎn)讓超過百萬元或占全部固定資產(chǎn)原值百分之二十以上時，必須進行資產(chǎn)評估。如未進行評估，相關(guān)轉(zhuǎn)讓行為即違法。在本案件中，A公司與何某簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》因未依法對國有資產(chǎn)進行資產(chǎn)評估，從而違法了法律的強制性規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，該協(xié)議應當無效。轉(zhuǎn)讓協(xié)議被確認為無效后，當事人應當恢復原狀，何某應將股權(quán)返還給A公司，A公司將收取的350萬元轉(zhuǎn)讓款退還給何某。三、離婚中股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。在夫妻婚姻期限內(nèi)，夫妻雙方或者一方投資設(shè)立有限公司而享有的股權(quán)依法屬夫妻共同財產(chǎn)，如夫妻離婚，則必須將屬于共同財產(chǎn)的股權(quán)予以分割。對該種情況下發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司法并未作出具體的規(guī)定，但依據(jù)婚姻法的有關(guān)規(guī)定，夫妻一方名義在有限責任公司的出資額，按照以下規(guī)定進行轉(zhuǎn)讓：（1）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（2）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的（該出資所得財產(chǎn)可以按照共同財產(chǎn)進行分割）。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。夫妻雙方進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，可以通過股東會決議，也可以是通過其他合法途徑取得其他股東的書面聲明材料。一旦取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法依據(jù)時可按照上述有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法定程序辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。在本案中，由于何某簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效，何某并未依法取得B公司的股權(quán)，因此王某要求分割股權(quán)、取得股東身份也就缺乏事實依據(jù)，王某只能要求分割何某從A公司退還的350萬股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。