陳健輝

案情介紹：公訴機關(guān)指控，2013年底，被告人張某為謀取非法利益，開始在佛山市南海區(qū)里水鎮(zhèn)某村一無名倉庫內(nèi)設(shè)立地下加工廠，雇工被告人陳某、林某，從譚某處購進假冒寶潔公司旗下的“潘婷”、“海飛絲”、“飄柔”等注冊商標標識的包裝紙箱后，在工廠內(nèi)噴上地區(qū)碼等后再對外銷售。其中劉某負責(zé)購進紙箱并對外銷售，陳某和林某負責(zé)噴碼及打包裝。至被抓，被告人劉某工偽造及銷售偽造的注冊商標標識約四萬多個。本律師辯護要點：一、起訴書指控被告人劉某構(gòu)成偽造、擅自制造及銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識罪有異議。辯護人認為地區(qū)碼并不屬于注冊商標標識也不屬于注冊商標標識的組成部分，因此被告人劉某只存在銷售行為，并不存在制造、偽造行為。二、被告人劉某從事違法犯罪活動的主要內(nèi)容是從他人處購買已經(jīng)印刷好的紙箱再自行打碼并出售。公安機關(guān)從倉庫起獲的16000個紙盒系被告人劉某從他人購買所得，紙盒上的假冒注冊商標標識并非被告人所為。由于被告人劉某只存在銷售行為，因此從倉庫起獲的16000個以及車上的1000多個紙盒就應(yīng)當認定為犯罪未遂。三、被告人劉某認罪態(tài)度很好。案發(fā)后，被告人在偵查機關(guān)第一次訊問時就能夠如實供述自己的犯罪行為，抱著悔改伏法的正確態(tài)度，配合公安機關(guān)查清自己的犯罪事實。四、被告人劉某所犯銷售非法制造的注冊商標標識罪社會危害性相對不大。指控的證據(jù)表明，被告人劉某銷售的假冒注冊商標標識，大部分尚未出售，在工廠內(nèi)就被公安機關(guān)查獲。尚未造成進一步的社會危害性。案件的審判結(jié)果：辯護人的相關(guān)辯護意見獲得法院的采納，被告人劉某犯銷售非法制造的注冊商標標識罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣2萬元。相關(guān)法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第二百一十五條、第五十二條、第五十三條

案情介紹：公訴機關(guān)指控，2014年6月16日，被告人張某冒用“張某某”的名義，并使用姓名為“張某某”的身份證分別在中國建設(shè)銀行某分行營業(yè)部辦理一張銀行卡、在中國銀行某分行辦理了一張銀行卡。被告人張某使用他人身份證，共辦理了6張銀行卡。本律師工作要點：一、辯護人在偵查階段積極與偵查機關(guān)進行協(xié)商，有理有據(jù)地為被告人張某爭取合法權(quán)益。偵查機關(guān)最終認定被告人冒領(lǐng)的銀行卡為6張，并非開始認定的10多張。為日后的取保候?qū)徤踔僚刑幘徯檀蛳聢詫嵉幕A(chǔ)。二、辯護人在審查起訴階段成功為被告人張某申請取保候?qū)?。三、辯護人在一審階段關(guān)于被告人系初犯、如實供述犯罪事實，從輕處罰等辯護意見得到法院采納。案件的審判結(jié)果：被告人張某犯妨害信用卡管理罪，判處有期徒刑一年三個月，緩刑二年。相關(guān)法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第一百七十七條之一第一款第（三）項、第六十七條第三款，第七十三條第二、三款

案情介紹：公訴機關(guān)指控，2012年11月份開始，被告人陳某擔(dān)任佛山市某飲食娛樂有限公司的出納職務(wù)，負責(zé)公司現(xiàn)金的保管、結(jié)算等業(yè)務(wù)。2013年4月至2013年11月期間，被告陳某利用職務(wù)之便，通過制作虛假會計賬目、偽造結(jié)算單據(jù)等方式，將公司現(xiàn)金共計人民幣450011元非法占為己有。公訴機關(guān)認為，被告人陳某無視國家法律，身為公司人員，以非法占有為目的，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，共計現(xiàn)金人民幣450011元，數(shù)額巨大，應(yīng)當以職務(wù)侵占罪追究其刑事責(zé)任。本律師辯護要點：一、辯護人對被告人陳某構(gòu)成職務(wù)侵占罪不持異議，但對起訴書中確定的侵占次數(shù)和數(shù)額有異議。對于職務(wù)侵占罪的定罪量刑而言，確定侵占的數(shù)額非常關(guān)鍵。公訴機關(guān)指控被告人陳某于2013年4月1日非法侵占公司10萬元以及2013年6月30日非法侵占公司5萬的事實并不清楚，證據(jù)并未確實、充分。二、被告人陳某具有以下法定、酌情從輕或減輕處罰的情節(jié)。1、犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。本案被告人陳某構(gòu)成自首。被告人陳某屬于自動投案。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》規(guī)定，明知他人報案而在現(xiàn)場等待，抓捕時無拒捕行為，供認犯罪事實的。本案中，被告人于2013年11月23日20時30分許，主動到公司退回4萬元，在與公司協(xié)商退款事宜無果的情況下，公司經(jīng)理胡遠在9時15分報警。被告人在明知他人報案而在現(xiàn)場等待，派出所抓獲經(jīng)過可以證明被告人在抓捕時沒有拒捕行為，被告人在2013年11月23日第一次訊問中也供認了犯罪事實“我有挪用公司資金的行為，我愿意坦白交代清楚”。被告人陳某已經(jīng)如實供述自己的罪行，并且當庭認罪。有爭議的兩筆指控，還有待法庭依法認定，不能因此否定被告人存在如實供述自己罪行的行為。2、本案被告人陳某在案發(fā)前就已經(jīng)主動退回部分賬款共計62000元，并非起訴書認定的在抓獲的同日2013年11月23日退贓的。從胡某以及楊某等人的詢問筆錄中可以確認：被告人于2013年11月21日主動退回2.2萬元，2013年11月23日主動退回4萬元。公司是被告人退回4萬元后才報案的。在案發(fā)前主動退贓應(yīng)當區(qū)別于案發(fā)后追贓，懇請法庭在量刑時充分考慮這一情節(jié)。3、被告人陳某系初犯，認罪態(tài)度好，主觀惡性不大，社會危害性不嚴重。被告人陳某的侵占行為在2013年11月21日已經(jīng)被公司發(fā)現(xiàn)，被告人陳某也沒有否認，并在當天退回贓款2.2萬元，并在11月23日主動前往公司退回4萬元。雖然被告人構(gòu)成了犯罪，損害了公司的利益，但這個過程，被告人完全可以選擇逃避，但被告人沒有選擇逃跑，而是想辦法盡自己的能力退回贓款，甚至明知公司報警，仍自愿留在現(xiàn)場等候抓捕。綜上所述，被告人陳某的行為雖然觸犯了《刑法》相關(guān)的規(guī)定，構(gòu)成犯罪。但是考慮到被告人認罪悔罪，而且存在自首等情節(jié)。懇請法庭綜合考慮本案案情,本著懲罰教育相結(jié)合的方針，給予被告人改過自新的機會，對被告人陳某從輕、減輕處罰。最終，法院認為，被告人陳某利用職務(wù)之便，將單位財物人民幣300011元非法占為己有，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機關(guān)的該部分指控成立。被告人陳某在法庭審理過程中能如實供述自己的犯罪行為，依法可以從輕處罰。公訴機關(guān)的量刑建議因部分事實不能認定，故本院不予采納。辯護人以被告人認罪態(tài)度好且積極賠償被害公司部分損失為由，請求從輕處罰的辯護意見成立，本院予以采納。案件的審判結(jié)果：被告人陳某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑四年。相關(guān)法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第六十七條第三款

用人單位多次要求簽定勞動合同，而勞動者拒簽，用人單位該怎樣做才行？回復(fù)：針對用人單位多次要求簽訂勞動合同，而勞動者拒簽的情況，用人單位應(yīng)當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系?，F(xiàn)提供《勞動合同法實施條例》第五、六條規(guī)定參考如下：第五條自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟補償，但是應(yīng)當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。第六條用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償。前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。第五條自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟補償，但是應(yīng)當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。第六條用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償。前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。

一、《工傷保險條例》第三十九條職工因工死亡，其近親屬按照下列規(guī)定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金：（一）喪葬補助金為6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。（二）供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標準為：配偶每月40%，其他親屬每人每月30%，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎(chǔ)上增加10%。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院社會保險行政部門規(guī)定。（三）一次性工亡補助金標準為上一年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍。傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其近親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇。一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的，其近親屬可以享受本條第一款第（一）項、第（二）項規(guī)定的待遇。二、根據(jù)《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》第四條規(guī)定，領(lǐng)取撫恤金人員有下列情形之一的，停止享受撫恤金待遇：（一）年滿18周歲且未完全喪失勞動能力的；（二）就業(yè)或參軍的；（三）工亡職工配偶再婚的；（四）被他人或組織收養(yǎng)的；（五）死亡的。第五條領(lǐng)取撫恤金的人員，在被判刑收監(jiān)執(zhí)行期間，停止享受撫恤金待遇。刑滿釋放仍符合領(lǐng)取撫恤金資格的，按規(guī)定的標準享受撫恤金。

《國務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險條例〉的決定》自2011年1月1日起施行。本條例施行后本決定施行前受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的，依照本決定的規(guī)定執(zhí)行。下列內(nèi)容為《工傷保險條例》修改后的內(nèi)容。根據(jù)《工傷保險條例》第三十七條職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：七級傷殘為13個月的本人工資，八級傷殘為11個月的本人工資，九級傷殘為9個月的本人工資，十級傷殘為7個月的本人工資；（二）勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。依據(jù)《廣東省工傷保險條例》第二十九條有關(guān)規(guī)定：（1）一次性傷殘就業(yè)補助金。按本人工資為基數(shù)計發(fā)：七級計發(fā)二十五個月，八級計發(fā)十五個月，九級計發(fā)八個月，十級計發(fā)四個月。（2）一次性工傷醫(yī)療補助金。按本人工資為基數(shù)計發(fā)：七級計發(fā)六個月，八級計發(fā)四個月，九級計發(fā)二個月，十級計發(fā)一個月。