倪明學

詹剛涉嫌詐騙案二審辯護詞聲明：本文人名均為化名審判長、審判員：貴州獻才律師事務所接受詹剛親屬的委托，指派我擔任其辯護人。圍繞本案證據(jù)問題，發(fā)表如下意見，請采納。一審判決認定，詹剛事先電話聯(lián)系王飛等人去北京上訪，并為王飛等人提供4萬元費用，從而以幫助政府遣返上訪人員并為政府銷號為由，騙取政府資金。據(jù)此判斷，認定詹剛是否實施詐騙政府資金，關(guān)鍵在于：1、詹剛是否動員王飛等人去北京上訪？2、詹剛是否為王飛等人提供了4萬元費用？結(jié)合全案證據(jù)，沒有確實充分的證據(jù)證明詹剛實施了這兩個關(guān)鍵的行為。很顯然，認定詹剛構(gòu)成詐騙罪證據(jù)不足，理由如下：一、認定詹剛事先動員上訪人員去北京上訪，缺乏確實充分的事實依據(jù)。1、王飛證言存在重大瑕疵，不足以采納。偵查階段，王飛向公安交代是詹警官在電話中說要他去北京上訪。袁飛等人證實，聽王飛說是詹警官叫他們?nèi)ケ本┥显L。詹剛是否邀約王飛等人去北京上訪，王飛證言至關(guān)重要。辯護人發(fā)現(xiàn)，王飛的證言存在重大瑕疵，不能依據(jù)王飛的證言判斷，王飛所稱的詹警官就是本案的詹剛，理由在于：1、詹警官叫什么名字，是什么地方的人，在哪個單位工作，王飛都不清楚；2、王飛只是在電話中與所謂的詹警官通話，而不是視頻聊天，王飛與詹剛不熟悉的情況下，憑電話聲音判斷詹警官就是詹剛，不足為信；3、不排除他人邀約王飛等人上北京上訪，而被王飛誤認為是詹剛的可能。2、有人用北京電話與王飛通話，但號碼是誰不能確定。電話清單顯示，2014年5月-7月，王飛與北京兩個電話號碼有通話，一個號碼是1326108**，另一個號碼是1581108****。這兩個號碼究竟是誰的，本案沒有證人證言，更沒有移動公司的開戶證明。3、王飛等人到達北京后，并沒有立即與詹剛聯(lián)系。從詹剛的供述和證人劉朋等人的證言判斷，王飛等人到達北京后，并沒有在第一時間與詹剛見面。王飛等人先去了國家信訪局，王飛等人出來，被其他保安所控制后，詹剛才見到王飛等人。如果王飛等人是詹剛電話動員去北京上訪的，無論如何也應當在第一時間主動與詹剛見面。詹剛?cè)绻娴拇蚩?萬給王飛等人，出于資金安全的考慮，也應當在第一時間控制王飛等人。二、認定詹剛向劉成權(quán)轉(zhuǎn)款4萬元，缺乏確實充分的事實依據(jù)。公安機關(guān)調(diào)取了張洪的銀行交易記錄顯示，2014年7月14日，有人在北京市大興紅星分理處向張洪賬戶轉(zhuǎn)款4萬元。然而，轉(zhuǎn)款賬戶賬號是多少？賬戶為誰所開？轉(zhuǎn)款憑條何在？交易過程的錄像何在？如此等等，均沒有相關(guān)證據(jù)支撐。認定詹剛向張洪轉(zhuǎn)款4萬元，顯然不能成立。綜上所述，認定詹剛動員王飛等人進京上訪，并為王飛等人提供4萬元上訪費用，缺乏確實充分的直接證據(jù)，間接證據(jù)存在重大瑕疵，且不能形成嚴密的證據(jù)鎖鏈，不能排除合理懷疑。認定詹剛詐騙政府數(shù)額巨大的資金，缺乏確實充分的事實依據(jù)。為此，懇請合議庭依據(jù)《刑事訴訟法》第195條第3款的規(guī)定，宣告詹剛無罪。辯護人：倪明學2015年9月25日

吳恒剛故意傷害案辯護詞聲明：本案中的當事人均為化名審判長、審判員：本案是一個悲劇。雙方同為在校學生，因為年輕，缺乏應有的冷靜和克制，從而引發(fā)本案。本案的發(fā)生，讓盧偉失去生命，讓盧偉的父母承受巨大傷痛。同時，也改變了吳恒剛的命運。針對公訴機關(guān)指控吳恒剛構(gòu)成故意傷害罪，本辯護人不作任何辯護。針對量刑問題發(fā)表五個觀點，請合議庭采納：一、被害方存在重大過錯。元月2號晚上，盧偉和田軍起糾紛，受田歡邀約，吳恒剛前往調(diào)解，導致盧偉與吳恒剛積下怨恨。元月3號中午，盧偉召集汪軍等十多個同學，在學校食堂等候吳恒剛的到來。吳恒剛一出現(xiàn)，盧偉等人立即將吳恒剛圍住，盧偉最先踢吳恒一腳，隨后十多個同學對吳恒剛?cè)蚰_踢，將吳恒剛打倒在地。吳恒剛從地上爬起，逃跑離現(xiàn)場，盧偉等6名同學人仍然窮追不舍。以上事實表明，盧偉等人的行為實際上完全符合《刑法》第292條的規(guī)定，構(gòu)成聚眾斗毆，盧偉對于本案的發(fā)生明顯存在重大過錯。二、吳恒剛具有防衛(wèi)的意圖，但屬于防衛(wèi)過當。案發(fā)現(xiàn)場，盧偉召集了十多個人，對吳恒剛打腳踢，而吳恒剛只身一人，雙方力量過分懸殊，吳恒剛面臨的侵害現(xiàn)實而緊迫。吳恒剛逃離現(xiàn)場四五十米，盧偉等人緊隨其后，盧偉朝吳恒剛踢來，吳恒剛才用水果刀揮了一刀。吳恒剛的行為完全符合《刑法》第20條第3款的規(guī)定，屬于典型的防衛(wèi)過當，應當減輕處罰。三、吳恒剛具有自首情節(jié)。法釋（1998）8號《關(guān)于自首和立功司法解釋具體應用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：并非出于犯罪嫌疑人主動，而是經(jīng)親友規(guī)勸、陪同投案的；公安機關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友，或者親友主動報案后，將犯罪嫌疑人送去投案的，也應當視為自動投案。案件發(fā)生后，班主任老師和化學老師前往醫(yī)院，在沒有采取任何強制措施的情況下，吳恒剛跟隨老師到學校保衛(wèi)室，等候公安機關(guān)的到來。據(jù)此判斷，吳恒剛的行為應當視為自動投案。歸案后，吳恒剛向公安機關(guān)如實交代了案件的起因及全部構(gòu)成，今天庭審過程中，吳恒剛始終如一，對于自己的責任和案件的事實沒有絲毫否定。吳恒剛的行為，符合《刑法》第67條的規(guī)定，構(gòu)成自首，依法可以從輕或減輕處罰。四、吳恒剛屬于初犯，能主動認罪并能深刻悔罪。案發(fā)前，吳恒剛屬于在校學生，沒有任何違法與犯罪前科，本次犯罪屬于初次犯罪。從偵查階段到今天的庭審，吳恒剛的認罪態(tài)度和悔罪態(tài)度值得肯定，足以說明其具有極大的可改造性。五、吳恒剛的家屬愿意賠償盧紹雄親屬的損失。案發(fā)后，吳恒剛的父母通過第三方轉(zhuǎn)達，積極爭取向盧偉的父母道歉和賠償，因種種原因未能如愿。前段時間，吳恒剛的父母前往死者家，慰問盧偉父母，跪拜了盧偉，表達了最真誠的賠禮和道歉，可憐天下父母心，承望盧偉的父母休庭后，能本著寬容之心，接受吳恒剛父母的道歉與賠償，降低本案的危害后果。審判長、審判員，懇請合議庭在量刑時，充分考慮本辯護人提出的以上五點量刑意見，結(jié)合《刑法》第61條的規(guī)定，本著“寬嚴相濟、治病救人”的刑事政策，對吳恒剛減輕處罰，給其重新做人的機會。辯護人：倪明學2015年9月11日

恒久公司合同糾紛案二審代理詞聲明：本案中的當事人均為化名審判長、審判員：貴州獻才律師事務所接受恒久公司的委托，指派我擔任其代理人。圍繞本案焦點，發(fā)表以下代理意見，請采納。2013年6月24日，飛渡公司因恒久公司房屋，繳納了營業(yè)稅、價調(diào)基金、一般營業(yè)稅、企業(yè)所得稅、城市維護稅、印花稅、土地增值稅、教育附加稅等稅費，共計180萬余元。根據(jù)雙方的合同約定，以上稅款依法應當由飛渡公司全額承擔。一審判決認定由恒久公司承擔1422999.60元，缺乏事實與法律依據(jù)，依法不能成立，理由如下：一、雙方所簽訂的合同明確約定，本案涉及的營業(yè)稅等稅款應當由飛渡公司全額承擔。2010年8月30日，雙方簽訂了《綠色生態(tài)食品保鮮市場項目開發(fā)建設(shè)合同》；2010年9月2日，雙方又簽訂了《綠色生態(tài)食品保鮮市場項目開發(fā)建設(shè)補充合同》。2011年6月20日，縣公證處為兩份合同做了公證。針對飛渡公司出售給恒久公司房屋所產(chǎn)生的稅費，《補充合同》與原合同略有不同，依法應當以《補充合同》為準。《補充合同》第三條涵蓋以下三個方面的內(nèi)容：1、飛渡公司將本案房屋以300萬元的價格出售給恒久公司；2、飛渡公司負責辦理產(chǎn)權(quán)證；3、恒久公司只負責契稅，飛渡公司承擔建安營業(yè)稅、銷售營業(yè)稅、土地增值稅、土地使用稅、所得稅等一切稅費。由此看出，針對本案所涉及的180萬元稅費的承擔，雙方的約定明確而具體，售房、辦證和交稅涇渭分明，不能將三者混為一談。一審判決認為雙方約定不明，進而援引《合同法》第61條的規(guī)定，是對雙方簽訂的《補充合同》的錯誤解讀。二、本案所涉180萬元稅費由飛渡公司承擔，是雙方的真實意思表示。本案所涉180萬元稅費，由三張稅票組成，三張稅票金額分別為15976.33元、1065089元、1773372.85元，三筆稅款繳納日期為2013年6月24日，交款單位為飛渡公司。如果真如飛渡公司所言，只承擔《補充合同》約定房價所產(chǎn)產(chǎn)生的稅費，為何在繳納180萬元稅款時不通知恒久公司承擔超出部分？恒久公司起訴飛渡公司辦證，該案判決生效并進入執(zhí)行程序，時隔一年有余，飛渡公司才起訴主張恒久公司分攤180萬元稅，完全背離了訂立合同與繳納稅款的初衷，其目的只有一個：攪局?？h地稅局三次出具的解釋和說明，起到了協(xié)助攪局的作用，客觀上誤導了一審法官的判斷。三、雙方的約定，符合稅收法律、法規(guī)和政策。兩份合同表明，該項目最早由恒久公司單獨開發(fā)?！堆a充合同》簽訂后，實際上該項目已經(jīng)完全轉(zhuǎn)讓給了飛渡公司，恒久公司以前期投入300萬元購買本案房屋，雙方的關(guān)系轉(zhuǎn)為房屋買賣合同關(guān)系。本案，飛渡公司充當了開發(fā)商的角色，恒久公司了充當購房戶的角色。根據(jù)我國稅務法律、法規(guī)和政策的規(guī)定，本案涉及的180萬元稅費，應當由開發(fā)商或銷售商承擔，購房戶只承擔契稅?？v觀全國房地產(chǎn)市場，無一不是按照這一規(guī)定執(zhí)行。恒久公司作為購房戶，一審判決卻要求其承擔大部分營業(yè)稅、價調(diào)基金、一般營業(yè)稅、企業(yè)所得稅、城市維護稅、印花稅、土地增值稅、教育附加稅等稅費，十分令人費解。一審判斷對《補充合同》的解釋，不具有起碼的正當性與合理性，完全背離了合同文本所應有字面含義。只看到了恒久公司房屋價格上漲，卻沒看到房屋面積沒有上漲，更沒有看到飛渡公司因本項目所獲取的巨額利潤，得出的結(jié)論注定不會公平。綜上所述，根據(jù)雙方所簽訂的合同所約定的內(nèi)容，結(jié)合《合同法》和我國稅務法律、法規(guī)和政策的規(guī)定，本案涉及的180萬元稅款，應當由中南公司全額承擔。代理人：倪明學律師貴州獻才律師事務所2015年9月9日

小美的表姐近來皮膚光滑有彈性，經(jīng)打聽得知，表姐在一家美容店打了水光針和玻尿酸。2024年2月，小美跑到美容店，一番討價還價，小美在美容店花去5000元在美容店打了兩針?；氐郊抑?，小美全身渾身發(fā)熱、奇癢無比、呼吸急促，當晚徹夜未眠。第二天早上，小美趕緊到市人民醫(yī)院住院治療。經(jīng)過一段時間的急救，小美的病情總算得到控制。經(jīng)查明，美容店的經(jīng)營范圍是化妝、美容、美甲，經(jīng)營者沒有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，美容店也沒有醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證。就小美的損失雙方未能達成一致意見，小美只好向人民法院起訴。愛美之心人皆有之，到美容店打美容針的有豈止小美一人？小美為了美容險些毀容，真是虛驚一場。說到這里，就本案的相關(guān)法律問題，倪律師要說點自己的看法，供大家討論：1.根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第四十九條的規(guī)定，小美可以主張醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。2.為了自己的合法權(quán)益，小美應當收集并保留證據(jù)，如在美容店的付款記錄、證人證言、聊天記錄、市人民醫(yī)院的病歷和發(fā)票，必要時可以對傷殘等級、務工期限、護理程度、營養(yǎng)費用等相關(guān)事宜進行司法鑒定。3.美容院在沒有取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格和醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的情況下，對小美等人非法注射水光針、玻尿酸，屬于典型的非法行醫(yī)，除了承擔民事賠償責任外，還要受到行政處罰，情節(jié)嚴重的，甚至還構(gòu)成非法行醫(yī)罪。作者：倪明學貴州獻才律師事務所2024年9月19日

老李購買了一臺收割機。每年秋收季節(jié)，老李來回奔忙，幫助鄉(xiāng)親解決了糧食收割問題，自己也收益頗豐。2022年秋天，又是一個豐收年，經(jīng)老王的邀約，老李將收割機開到老王的地里，沒想到收割機出了故障。老李請來專業(yè)機修師傅，對收割機進行了全面檢修，檢修完畢，老李跑到收割機上去，想看看收割機是否恢復正常。碰巧，老王也來到收割機旁，用手去摸了摸收割機的皮帶，此時老李發(fā)動收割機，將老王的右手大拇指割斷。事后查明，由于老李的收割機機身較高，老李在發(fā)動收割機前，并不知道老王的存在，老王也不知道老李要發(fā)動收割機。雙方就民事賠償問題未能達成共識，老王將老李起訴到人民法院，要求老李賠償其各項經(jīng)濟損失。這是一起典型的民事侵權(quán)糾紛，就本案相關(guān)的法律問題，倪律師談談自己的幾點看法，供大家參考：1.依照我國《民法典》第1165條的規(guī)定，劃分雙方責任的依據(jù)應當堅持“過錯責任原則”。從本案的實際情況來看，老李啟動收割機前沒有注意到老王的存在，對事故的發(fā)生存在一定的過錯；老王用手觸摸收割機的皮帶時，沒有查看收割機上是否有人，同樣存在一定的過錯。2.依照我國《民法典》第1179條的規(guī)定，老王的損失包括醫(yī)療費、護理費、交通費、營養(yǎng)費、住院伙食補助費等各項損失。當然，老王應當提供醫(yī)療發(fā)票等相關(guān)證據(jù)，才能得到人民法院的采納。3.司法實踐中，對于侵權(quán)類糾紛，法院一般都會組織雙方調(diào)解。如果雙方分歧太大調(diào)解不成，人民法院也不會久拖不決，會根據(jù)雙方的過錯大小依法判決。作者：倪明學貴州獻才律師事務所2024年9月18日

2022年3月，老張創(chuàng)辦了一家房屋租賃公司，以高于房屋市場租金300-500元的價格，從廣大房東手上租賃下住房若干。然后，以低于房屋租賃市場價格300-500元的租金再出租給廣大承租戶。為了小孩上學方便，小楊從租賃公司租賃了一套住房，租賃期限為3年。根據(jù)租賃合同的約定，小楊將一年的租金一次性交給了租賃公司。入住以后才2個月，房東因租賃公司未交房租，將小楊所租賃的住房收回。為了維護自己的合法權(quán)益，小楊跑到租賃公司問個究竟，沒想到租賃公司已經(jīng)人去樓空。經(jīng)公安機關(guān)查實，租賃公司以高收低租的方式，騙取租戶200多萬元，公安機關(guān)以合同詐騙罪將老張等人立案偵查。本案影響極其惡劣，給廣大租戶造成了特別巨大的損失。在這里，倪律師要談談幾點看法，供大家討論：1.租賃房屋時，我們一定要核實租賃公司的信息，充分掌握公司的開辦時間、注冊資本、股東情況、商業(yè)聲譽等重要信息。2.租賃房屋時，我們盡量到房屋登記中心了解房屋的基本信息，看房屋的真正業(yè)主是誰，是否存在查封、抵押等影響房屋租賃的基本情況。3.簽訂房屋租賃合同，盡量和房屋所有權(quán)人簽訂，至少要讓房東知情或同意，一旦發(fā)生合同履行不能，承租人的合法權(quán)益才能得到保證。4.事出反常必有妖，明顯低于房屋租賃市場價格的合同，我們一定要多個心眼，決不能貪圖便宜而掉入詐騙分子設(shè)下的圈套。作者：倪明學貴州獻才律師事務所2024年9月17日