吳成福

合伙合同糾紛，代理被告，不負(fù)所托！原告陳某寧與被告林某金合伙合同糾紛一案(2022)閩0203民初16846號原告：陳某寧，男，1984年11月10日出生，...。委托訴訟代理人：詹某，陳某，福建XX律師事務(wù)所律師。被告：林某金，男，1988年8月25日出生，...。委托訴訟代理人：吳成福，福建善守律師事務(wù)所律師。原告提出訴訟請求：判令林某金立即返還陳某寧合伙款項40萬元及資金占用利息(利息以40萬元為基數(shù)，自2019年6月18日起按全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算至實際還清之日止)。事實和理由：2019年6月10日，陳某寧與林某金簽訂《合伙經(jīng)營協(xié)議書》,雙方約定共同投資、合伙經(jīng)營石材加工廠，由林某金全程負(fù)責(zé)合伙事務(wù)，陳某寧并不參與實際經(jīng)營。陳某寧以現(xiàn)金出資40萬元，占比22%。林某金出資145萬元，占比78%。前述合伙款項由林某金統(tǒng)一保管并匯入其名下銀行賬戶，合伙期間全部的收支款項均通過該銀行賬戶進(jìn)行流轉(zhuǎn)。因林某金負(fù)責(zé)合伙款項的保管和收銀，其應(yīng)確保合伙賬冊完整、有效，否則應(yīng)向陳某寧承擔(dān)賠償責(zé)任。并且，林某金應(yīng)在每月十五日進(jìn)行當(dāng)月的合伙賬務(wù)結(jié)算，制作結(jié)算單交由陳某寧確認(rèn)。合伙期間內(nèi)，林某金未按協(xié)議約定如期進(jìn)行合伙賬務(wù)結(jié)算，也未提交收支交易憑證、制作結(jié)算單等交由陳某寧核實、確認(rèn)。雖陳某寧多次要求，林某金仍未履行相關(guān)合同義務(wù)。直至2022年7月，陳某寧前往合伙經(jīng)營場所時發(fā)現(xiàn)涉案石材廠已停止經(jīng)營，雙方合伙事務(wù)實際無法完成，而林某金卻一直未告知陳某寧前述情況。在陳某寧追問下，林某金才告知陳某寧合伙項目已經(jīng)虧損無法繼續(xù)經(jīng)營。而且林某金要求陳某寧簽署《退股協(xié)議書》,解除案涉《合伙經(jīng)營協(xié)議書》。為查明合伙項目實際經(jīng)營情況，陳某寧多次要求林某金出示合伙賬冊、銀行賬戶交易流水等進(jìn)行清算均未果。被告辯稱：一、合伙經(jīng)營協(xié)議書中對于記賬人并未明確約定，而是約定了對于合伙賬務(wù)每月十五日結(jié)算，并制作結(jié)算單由雙方共同確認(rèn)，即，合伙賬務(wù)結(jié)算系雙方的共同義務(wù)，而非陳某寧主張的由林某金制作結(jié)算單交由陳某寧確認(rèn)。據(jù)xx石材股東群微信中的聊天記錄，可證實林某金和員工熊X平(微信名稱備注：熊X萍)通過微信群已多次向陳某寧披露合伙事務(wù)的開支和收入明細(xì)，陳某寧對于相關(guān)明細(xì)并未明確提出異議，而是繼續(xù)怠于履行同林某金共同制作結(jié)算單并確認(rèn)的義務(wù)。二、關(guān)于合伙的清算，根據(jù)合伙經(jīng)營協(xié)議書的第十二條中關(guān)于合伙的清算，也有明確約定，即清算人由全體合伙人擔(dān)任，或經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)指定合伙人或委托律師、會計師等第三人，擔(dān)任清算人。故清算責(zé)任人系全體合伙人，而非林某金一人。據(jù)xx石材股東群微信中的聊天記錄，可證實2022年7月21日，林某金因合伙事務(wù)虧損嚴(yán)重?zé)o法繼續(xù)經(jīng)營，將歷年的賬單都發(fā)到群里讓陳某寧確認(rèn)，并明確告知林某金所有賬本可供核對，但陳某寧依然置之不理，怠于履行共同清算的義務(wù)拒絕清算，致使合伙事務(wù)常年累積的賬目無法得到及時清算。三、根據(jù)現(xiàn)有保存的相關(guān)賬目，可以證明從2019年6月10日，簽訂合伙經(jīng)營協(xié)議書后，經(jīng)統(tǒng)計從2019年7月份至2022年6月份合伙事務(wù)賬目，扣除出資185萬元后，還虧損2078123.29元。根據(jù)合伙協(xié)議的出資比例分?jǐn)偅帜辰疬€應(yīng)承擔(dān)1620936.17元合伙債務(wù)、陳某寧還應(yīng)承擔(dān)457187.12元合伙債務(wù)，以上可以通過賬目和相關(guān)票據(jù)證實。綜上，現(xiàn)合伙事務(wù)已處于虧損狀態(tài)，陳某寧不配合履行清算義務(wù)，而主張返還合伙款項，沒有事實和法律依據(jù)，要求駁回陳某寧的所有訴訟請求。法院經(jīng)審理判決如下：駁回陳某寧的訴訟請求。案件受理費3998元，由陳某寧負(fù)擔(dān)。附件：本案所適用的法律法規(guī)、司法解釋《中華人民共和國民法典》第九百六十七條合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔(dān)風(fēng)險的協(xié)議。第九百六十九條合伙人的出資、因合伙事務(wù)依法取得的收益和其他財產(chǎn)，屬于合伙財產(chǎn)。合伙合同終止前，合伙人不得請求分割合伙財產(chǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規(guī)定》第一條民法典施行后的法律事實引起的民事糾紛案件，適用民法典的規(guī)定。民法典施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，適用當(dāng)時的法律、司法解釋的規(guī)定，但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。民法典施行前的法律事實持續(xù)至民法典施行后，該法律事實引起的民事糾紛案件，適用民法典的規(guī)定，但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。《中華人民共和國民事訴訟法》第六十七條第一款當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。

勞動爭議，本案代理被告，不負(fù)所托！福建省廈門市中級人民法院民事判決書(2022)閩02民終6171號上訴人(原審原告):廈門市XXXX科技有限公司，住所地...。法定代表人：高XX，該公司董事長。委托訴訟代理人：陳X，福建XX律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：陳X，福建XX律師事務(wù)所律師。被上訴人(原審被告):張X云，女，1991年9月11日出生，...。委托訴訟代理人：常X坤，福建XX律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：吳成福，福建善守律師事務(wù)所律師。上訴人廈門市XX光電科技有限公司(以下簡稱XXXX公司)因與被上訴人張X云勞動爭議糾紛一案，不服福建省廈門市思明區(qū)人民法院(2022)閩0203民初8778號民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法適用普通程序，由審判員獨任審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。XXXX公司上訴請求：撤銷一審判決第二項，依法改判XXXX公司無需支付給張X云2020年1月1日至2021年12月31日期間的提成獎金差額人民幣105800.29元。事實與理由：一、XXXX公司在一審中已提交充分證據(jù)證明張X云已知悉《2020年規(guī)定》,認(rèn)可該制度也按照該制度來履行，故對張X云的績效提成獎金應(yīng)當(dāng)適用《2020年規(guī)定》。XXXX公司已通過微信工作群向張X云告知該制度，張X云并未提出異議。在張X云與其部門經(jīng)理王某輝的聊天記錄中可知，張X云已知曉并認(rèn)可《2020年規(guī)定》。微信聊天記錄顯示，在2021年12月，張X云在與XXXX公司財務(wù)人員核對提成核算情況時曾截圖《2020年規(guī)定》的內(nèi)容給財務(wù)人員，并表示“……有利潤提成的話就按照上面的業(yè)務(wù)助理給鄒姐，就擔(dān)心你到時算出來時心涼涼”,可知張X云認(rèn)可按照《2020年規(guī)定》計算業(yè)務(wù)提成，并讓財務(wù)人員按照來《2020年規(guī)定》履行計算其提成。張X云主張仍按《2019年制度》的規(guī)定計算2020年度和2021年度的提成獎金與事實不符，也有違誠信。二、XXXX公司與張X云簽訂的《勞動合同》并未約定提成獎金。XXXX公司于2019年7月5日與張X云簽訂《勞動合同》,約定張X云從事外貿(mào)業(yè)務(wù)員崗位月工資3400元。雙方在《勞動合同》未約定提成事宜，也未簽訂過任何關(guān)于提成的書面協(xié)議。雙方并未明確每年的業(yè)務(wù)提成按照《廈門市XXXX科技有限公司照明事業(yè)部銷售及出差管理制度(2019)》(以下簡稱《2019年制度》)計算。XXXX公司每年均會根據(jù)歷年的經(jīng)營情況對業(yè)務(wù)績效制度進(jìn)行調(diào)整，以便更好地激勵業(yè)務(wù)人員完成公司的經(jīng)營戰(zhàn)略，這也是整個銷售行業(yè)的常識。三、《廈門XX信息科技集團有限公司信達(dá)照明事業(yè)部銷售管理規(guī)定》(照明[2020]01號)(以下簡稱“《2020年規(guī)定》”)為照明事業(yè)部的日常管理制度，實際為部門制度，涉及的僅是本部門員工，無需職工代表大會或全體職工協(xié)商。四、根據(jù)《2020年規(guī)定》,XXXX公司已足額向張X云發(fā)放所有銷售業(yè)績提成。張X云在職期間并未對提成問題提出任何異議，其因自身原因?qū)е聵I(yè)績一直不理想，無法得到較高的薪酬，通過這種方式來尋求補償，這種行為是不誠信的，對于XXXX公司而言有失公平。張X云辯稱：一、XXXX公司主張張X云的勞動報酬應(yīng)當(dāng)適用《廈門市XX信息科技集團有限公司照明事業(yè)部文件》沒有事實和法律依據(jù)。1.該文件并非公司管理制度文件，對公司員工不具有約束力。2.該規(guī)定損害了張X云作為勞動者正常獲得勞動報酬的基本權(quán)益。3.該文件直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度的重大事項，適用該規(guī)定直接規(guī)制公司員工不合法。二、張X云的提成獎金適用《2019年照明事業(yè)部銷售管理制度》具有事實和法律依據(jù)。1.XXXX公司在仲裁庭審中已確認(rèn)公司有適用該制度規(guī)定的事實。2.該規(guī)定未明確終止適用時間，且張X云入職后，并未受到XXXX公司關(guān)于變更或終止該制度的正式通知，故張X云的提成獎金適用該規(guī)定具有事實和法律依據(jù)。3.根據(jù)勞動合同第四條的約定，張X云主張根據(jù)該規(guī)定第三條獲取勞動報酬，具有事實和法律依據(jù)。三、根據(jù)《銷售管理制度》規(guī)定，XXXX公司還應(yīng)向張X云支付提成獎金105800.29元。XXXX公司向一審法院提出訴訟請求：判決XXXX公司無需支付張X云2020年1月1日至2021年12月31日期間的提成獎金差額105800.29元。一審法院認(rèn)定事實如下：張X云作為申請人，以XXXX公司作為被申請人，向廈門市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求裁決：1.確認(rèn)張X云與XXXX公司于2022年1月27日解除勞動合同；2.XXXX公司向張X云支付2020年1月1日至2021年12月31日期間的提成獎金差額107862.46元。2022年4月1日，廈門市勞動人事爭議仲裁委員會作出廈勞人仲案字[2022]第384-1號裁決書(非終局):一、確認(rèn)張X云與XXXX公司于2022年1月27日解除勞動合同；二、XXXX公司應(yīng)當(dāng)自裁決生效之日起七日內(nèi)一次性向張X云支付2020年1月1日至2021年12月31日期間的提成獎金差額105800.29元。一審法院認(rèn)為，本案的爭議焦點是，對張X云的績效提成獎金應(yīng)當(dāng)適用何種薪資制度計算。XXXX公司對該公司曾經(jīng)適用《廈門市XXXX科技有限公司照明事業(yè)部銷售及出差管理制度(2019)》計算并發(fā)放員工提成獎金并無異議，但主張上述制度已經(jīng)被《廈門XX信息科技集團有限公司信達(dá)照明事業(yè)部銷售管理規(guī)定》所取代。然而，經(jīng)一審法院詢問，XXXX公司承認(rèn)薪資績效考核制度的更迭確會影響員工的勞動報酬發(fā)放，卻不能提供確實證據(jù)證實該直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度已經(jīng)依法經(jīng)過民主程序協(xié)商、制定和公布，或獲得了張X云的認(rèn)可及履行，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第四十四條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，故一審法院對張X云要求按照《廈門市XXXX科技有限公司照明事業(yè)部銷售及出差管理制度(2019)》計算其提成獎金的主張予以采信。因XX光電公司及張X云對仲裁裁決依據(jù)《廈門市XXXX科技有限公司照明事業(yè)部銷售及出差管理制度(2019)》所認(rèn)定的張X云提成獎金未付數(shù)額105800.29元本身均無異議，一審法院據(jù)此照準(zhǔn)。此外，XXXX公司及張X云對仲裁裁決認(rèn)定的雙方勞動合同解除及其時間均無異議，一審法院亦據(jù)此照準(zhǔn)。綜上，依照《中華人民共和國勞動合同法》第四條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第四十四條的規(guī)定，判決：一、確認(rèn)張X云與廈門市XXXX科技有限公司的勞動合同于2022年1月27日解除；二、廈門市XXXX科技有限公司應(yīng)于判決生效之日起七日內(nèi)向張X云支付2020年1月1日至2021年12月31日期間的提成獎金差額105800.29元；三、駁回廈門市XXXX科技有限公司的訴訟請求；四、駁回張X云的其他請求。二審查明的事實與一審一致。本院認(rèn)為，本案系勞動爭議糾紛，二審的爭議焦點在于張X云績效提成獎金的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四條的規(guī)定，用人單位在修改或者決定有關(guān)勞動報酬等直接涉及勞動者切身利益的重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。本案中，XXXX公司主張張X云的績效提成獎金應(yīng)適用《廈門市XX信息科技集團有限公司信達(dá)照明事業(yè)部銷售管理規(guī)定》,因該文件只涉及部門員工，無需經(jīng)過職工代表大會或全體職工協(xié)商等民主程序制定。對此，本院認(rèn)為，XXXX公司已確認(rèn)考核制度的更迭會影響到員工勞動報酬的發(fā)放，即與員工的切身利益相關(guān)，但《廈門市XX信息科技集團有限公司信達(dá)照明事業(yè)部銷售管理規(guī)定》的制定并未按上述法律規(guī)定履行“經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商”的程序，且張X云對此亦不認(rèn)可，故該規(guī)定對張X云不具有約束力，一審法院據(jù)此采信張X云要求按照《廈門市XXXX科技有限公司照明事業(yè)部銷售及出差管理制度(2019)》計算其提成獎金的主張予以采信，并無不當(dāng)，本院予以維持。因XXXX公司和張X云對仲裁裁決依據(jù)《廈門市XXXX科技有限公司照明事業(yè)部銷售及出差管理制度(2019)》所認(rèn)定的張X云提成獎金金額未付數(shù)額均無異議，因此，一審判決XXXX公司應(yīng)支付張X云2021年1月至2021年12月31日期間的提成獎金差額105800.29元，亦無不當(dāng)，本院予以維持。綜上，一審法院認(rèn)定事實清楚，適用法律正確；XXXX公司的上訴請求沒有依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十七條第一款第一項規(guī)定，判決如下：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費10元，由廈門市XXX科技有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。審判員陳x端二0二二年十一月十四日法官助理呂x嚴(yán)書記員鄭x妮附頁：本案適用的法律條文《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十七條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：(一)原判決、裁定認(rèn)定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；(二)原判決、裁定認(rèn)定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；(三)原判決認(rèn)定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；(四)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。

服務(wù)合同糾紛，代理申請人，不負(fù)所托！廈門xx科技有限公司與廈門xx有限公司服務(wù)合同糾紛一案（廈仲調(diào)字20221153號）申請人：廈門xx科技有限公司仲裁代理人：吳成福，福建善守律師事務(wù)所被申請人：廈門xx有限公司仲裁代理人：梁xx提出仲裁請求事項：一、請求裁令被申請人立即向申請人支付欠付的直播服務(wù)費23425元及逾期付款違約金（以欠付服務(wù)費23425元為基數(shù),每日按萬分之三計算，從2022年6月24日計算至實際支付之日止。暫計至2022年10月10日，違約金暫計為758.97元）二、請求裁令被申請人立即向申請人支付單方解約違約金20000元。三、請求裁令被申請人立即向申請人支付申請人因合理維權(quán)損失律師費6000元。四、請求裁令被申請人承擔(dān)本案的仲裁費用、公告費、保全費、保全保險費。事實與理由：2022年2月23日，申請人與被申請人經(jīng)協(xié)商共同簽訂直播代播合作協(xié)議，合同期限為2022年3月1日至2023年3月1日，并就雙方權(quán)力義務(wù)、違約責(zé)任和其它事項進(jìn)行了約定。雙方簽約后，根據(jù)約定履行。2022年5月7日,被申請人提出暫停直播，并讓申請人將有關(guān)樣品寄回。2022年5月9日，被申請人的工作人員反饋自己和領(lǐng)導(dǎo)都被裁員了，并告知其整個部門的人都離開了。2022年6月10日，申請人與被申請人雙方確認(rèn)了被申請人的欠付直播服務(wù)費開票金額為23425元。2022年6月17日，被申請人確認(rèn)收到申請人寄出的直播服務(wù)費發(fā)票。2022年6月21日，又重新確認(rèn)了一遍。此后,被申請人遲遲不肯付款，也未再讓申請人提供代播服務(wù)，不再履行協(xié)議約定義務(wù)，實質(zhì)性單方面終止協(xié)議?，F(xiàn)被申請人故意拖延不付款，雙方無法通過協(xié)商解決。故，申請人特向貴委申請公正裁決，望能裁如所請。經(jīng)仲裁委調(diào)解達(dá)成協(xié)議內(nèi)容如下：一、雙方確認(rèn)本案《直播代播合作協(xié)議》于2022年11月21日終止。二、被申請人同意向申請人支付直播服務(wù)費23425元、律師費6000元、仲裁費3807元及違約金2萬元，以上款項共計53232元。三、如果被申請人于2022年12月9日前向申請人支付第二條約定項下款項，則申請人同意第二條約定項下款項減免為4萬元。四、若被申請人未在2022年12月9日前向申請人支付第二條約定項下款項，則申請人有權(quán)以第二條約定的全款53232元向法院申請強制執(zhí)行。五、本協(xié)議一式叁份，申請人、被申請人及本會各持一份。各份具有同等法律效力。本協(xié)議自雙方簽訂之日起生效。仲裁庭認(rèn)為，雙方當(dāng)事人達(dá)成的以上調(diào)解協(xié)議，意思表示真實，內(nèi)容符合有關(guān)法律規(guī)定和自愿、公平合理的原則。仲裁庭對其合法有效性予以確認(rèn)，雙方當(dāng)事人應(yīng)信守履行。本調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即發(fā)生法律效力，與裁決書具有同等法律效力。