丁勛章

一、案情簡述運輸合同糾紛一案，兩名上訴人因所承運貨物在高速路上著火，產(chǎn)生損失。其中，上訴人A混淆了運輸合同和保險合同的概念，以曾在我方委托人保險公司購買物流責任保險為由，要求我方委托人進行補償。無奈之下，委托人找到朱斌律師處理此案件，經(jīng)過朱斌律師對于該案件的詳細了解，結合相關法律條文，成功幫助委托人避免損失，脫離糾紛。二、文書內(nèi)容上訴人（原審原告）：深圳市某威物流有限公司。（以下簡稱A）上訴人（原審被告）：深圳市某物流有限公司。（以下簡稱B）被上訴人（原審被告）：某在線財產(chǎn)保險股份有限公司。（以下簡稱C）委托人：朱斌律師。被上訴人（原審被告）：劉某龍。被上訴人（原審被告）：劉某。被上訴人（原審被告）：蘇某。上訴人A公司、B公司因與被上訴人C公司、劉某龍、劉某、蘇某運輸合同糾紛一案，不服深圳市寶安區(qū)人民法院（2019）粵0306民初9180號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結。A公司的上訴請求：1.撤銷一審判決第一項，依法改判B公司賠償A公司損失1455452.7元；2.撤銷一審判決第二項，依法改判C公司對A公司損失1455452.7元承擔保險賠償責任；3.撤銷一審判決第二項，依法改判劉某龍、劉某、蘇某在未依法繳納注冊資本人民幣5000萬元范圍內(nèi)對A公司損失1455452.7元承擔連帶賠償責任。4.判令本案訴訟費由B公司、C公司、劉某龍、劉某、某共同承擔。B公司的上訴請求：1.撤銷一審判決書第一項，依法改判或發(fā)回重審；2.本案訴訟費用按照二審判決結果進行分擔。一審法院認定事實：A公司與B公司存在運輸合同關系2018年3月11日晚23時56分，承運案涉貨物的貨車在京港澳高速確山服務區(qū)內(nèi)著火，A公司委托B公司運輸?shù)募埾淙粺龤А?018年4月25日，案外人某維公司向A公司提出索賠，A公司于2018年6月14日、7月23日、9月29日分三次向某維公司轉賬共計1455452.7元。B公司在C公司處投保物流責任保險，保險期間為2017年5月28日零時至2018年5月27日二十四時止，每次事故賠償限額為300萬元，每輛車累計賠償限額為350萬元，保單累計總賠償限額為500萬元，每次事故絕對免賠額為1萬元或損失金額的10%，兩者以高者為準。敬天愛人公司于2017年4月27日簽署《物流責任險投保營業(yè)收入證明》稱，其投保物流責任險保單期限內(nèi)物流業(yè)務預計營業(yè)收入為1250萬元，請以此為基礎與保險人洽談計收預付保險費（最低保險費），B公司知悉：保險人將根據(jù)保單年度內(nèi)被保險人的實際營業(yè)收入×費率計算實際保險費，實際保險費高于預付保險費（最低保險費）的，被保險人補交其差額部分，否則，保險人按“預計營業(yè)收入與實際營業(yè)收入之比例”在出險案件最終定損金額的基礎上賠付。一審法院認為，本案事實部分雙方爭議的焦點在于：1、A公司是否已向B公司聲明貨物名稱、價值及是否已購買保險；2、A公司因本次火災而產(chǎn)生的貨毀金額。關于第二個爭議焦點。A公司主張，其系受某維公司委托運輸案涉貨物，火災發(fā)生后，其已向某維公司賠付1,455,452.7元。昂威公司提供單據(jù)交接單、貨物保險資料明細匯總表、采購訂單、發(fā)票、客戶回單、索賠函等證據(jù)以證明其主張。一審法院認為，本案為運輸合同糾紛。A公司與B公司之間的《貨物運輸協(xié)議》到期后，雙方未再續(xù)簽協(xié)議，而系以簽訂《A物流與B普汽報價》的形式建立運輸合同關系，該運輸合同關系系雙方真實意思表示，合法有效。B公司作為承運人，其負有將A公司托運的貨物及時、安全送達的合同義務，如發(fā)生損毀，則其應承擔賠償責任。關于A公司訴請B公司賠償貨物損失1455452.7元。一審法院已認定A公司因本案遭受損失1455452.7元，但某維公司在向A公司索賠時系依據(jù)其銷售價格計算的，該價格包含17%的增值稅，該部分稅額不屬于貨損范圍，故B公司應向A公司賠償?shù)呢洆p金額應為1243976.67元。A公司訴求B公司賠償貨損1243976.67元，有事實和法律依據(jù)，一審法院予以支持。A公司訴求超出的部分，一審法院不予支持。關于A公司訴請C公司承擔保險賠償責任。本案中，C公司承保B公司投保的物流責任險，雙方之間已建立保險合同關系，而本案系屬運輸合同關系，A公司與C公司之間并不存在直接的合同關系。故A公司訴請C公司承擔保險賠償責任，于法無據(jù)，一審法院不予支持。關于A公司訴請劉某龍、劉某、蘇某在未繳納出資5000萬元的范圍內(nèi)對上述債務承擔連帶清償責任。劉某龍、劉某、蘇某作為B公司不同時期的股東，其對公司負有繳納出資的義務，但本案糾紛屬運輸合同關系，而股東在出資范圍內(nèi)對公司債務承擔責任系屬股東損害公司債權人利益責任糾紛，并不屬同一法律關系。一審法院判決：一、B公司應于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償A公司損失1243976.67元；二、駁回A公司的其他訴訟請求。如未按本判決書指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。本案一審案件受理費17924元，由A公司承擔2632元，由B公司承擔15292元。本院二審期間，當事人沒有提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實予以確認。本院認為，本案系運輸合同糾紛，二審爭議焦點問題為：對于涉案貨物損失，敬天愛人公司應承擔的賠償金額應如何認定。涉案托運單已明確載明A公司作為托運人應按照貨物實際價值進行投保，否則承運人B公司最高按滅失貨物運費的5倍進行賠償。該約定系雙方的真實意思表示，對雙方當事人具有法律約束力。關于C公司應否承擔保險責任的問題，由于B公司與A公司對于涉案貨物損失的賠償金額問題存在爭議，B公司在本案中并未請求C公司直接向A公司賠償保險金，亦無證據(jù)表明B公司存在因自身原因而怠于請求的情形，故A公司上訴要求B公司依照保險法第六十五條規(guī)定直接承擔保險賠償責任，依據(jù)不足，本院不予支持。關于A公司請求劉某龍、劉某、蘇某承擔相應股東責任的主張，因與本案糾紛不屬同一法律關系，對此A公司可另循法律途徑予以解決。綜上所述，一審判決認定事實不清，裁判處理欠妥，本院依法予以改判。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（三）項之規(guī)定，判決如下：一、變更深圳市寶安區(qū)人民法院（2019）粵0306民初9180號民事判決第一項為：“上訴人B公司應于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償上訴人A公司損失人民幣13515元；”二、駁回上訴人A公司一審的其他訴訟請求。如未按本判決書指定的期間履行金錢給付義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。本案一審受理費人民幣17924元，由A公司負擔17700元，B公司負擔人民幣224元。本判決為終審判決。(內(nèi)容有刪減)

【案情簡介】2021年5月，被告人陳某某在武漢市東風大道一時起意用石子劃傷五輛車，被當場抓獲，在派出所處理一整天，未達成賠償協(xié)議，后經(jīng)鑒定五輛車損共計7000余元。委托律師后，案件正在批捕期，律師當即向檢察院提出書面材料，后檢察院不批捕轉為取保候審。隨后，律師帶領家屬在幾天之內(nèi)分別找五被害人按鑒定數(shù)額賠償并全部達成賠償協(xié)議獲得諒解。一審法院判決陳某某免于刑事處罰。【律師辦案】介入案件后，律師分析案情并不嚴重，但由于被害人較多，辦案機關如要對嫌疑人手下留情的話一定會考慮所有被害人的感受，所以無論如何都要在起訴之前達成賠償協(xié)議并獲得諒解。當時因為鑒定沒下來，賠償難以達成（除非舍得花錢），鑒定下來后，由于過了幾個月，被害人可能也通過保險公司得到賠償，這時再去按鑒定原件賠償問題，所以一天之內(nèi)都達成了賠償，這樣對起訴、判決都很有好處?！巨q護結果】被告人陳某某免于刑事處罰?！巨k案總結】有被害人的案件，要考慮賠償問題，但賠償時機與賠償數(shù)額需要律師來把握，委托律師是可以在賠償上省不少錢的?！痉梢?guī)定】第二百九十三條【尋釁滋事罪】有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；（二）追逐、攔截、辱罵、恐嚇他人，情節(jié)惡劣的；（三）強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴重的；（四）在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的。

1.案件詳情：2020年，丁某應聘到涉案的公司，經(jīng)一番奮斗后擔任行政主管一職。該公司以利潤返還、回購收藏品等形式向社會公眾非法吸收資金。后整個公司涉嫌非法吸取公眾存款，丁某作為工作人員也被公安機關刑事拘留，家屬不遠千里找到了我們團隊。2.律師辯護：經(jīng)過集體討論，大家一致認為，雖然丁某屬于公司主管，但丁某的工作性質(zhì)屬于行政，只是負責招聘人員入職，在整個詐騙行為過程只起到輔助的作用，基本無主觀惡性，犯罪情節(jié)顯著輕微，律師主要從這個角度為丁某申請去取保候審。去辦案單位溝通時，律師也強調(diào)了丁某系初犯，此前未收到過任何的刑事處罰，此次誤入歧途也是因為法制觀念淡薄，誤以為自己從事正當?shù)墓ぷ?，并且非集犯罪不屬于暴力犯罪。承辦單位采納了辯護律師的觀點，對被告人取保候審，丁某重獲了自由，并在之后以證據(jù)不足撤銷案件。3.處理結果：丁某取保候審之后，律師也沒有放棄，繼續(xù)為之努力，該案以證據(jù)不足撤銷案件。

基本案情：原告甲女與被告乙男離婚糾紛一案，經(jīng)法院主持調(diào)解，雙方達成調(diào)解協(xié)議并制作調(diào)解書，其中一項為：將夫妻共同所有的房產(chǎn)一處贈與婚生子丙。民事調(diào)解書生效后，乙男未協(xié)助將該處房產(chǎn)過戶至孩子名下，也沒履行調(diào)解書確定的其他義務。甲女遂申請執(zhí)行。第一種觀點認為，可以強制執(zhí)行。既然雙方在調(diào)解書中達成了一致，現(xiàn)乙男拒絕履行生效調(diào)解書的義務，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，甲女當然有權申請執(zhí)行。第二種觀點認為，應由孩子丙依據(jù)調(diào)解書申請執(zhí)行，甲女無權申請。理由在于，上述調(diào)解內(nèi)容，實質(zhì)上是作為財產(chǎn)共同共有人的夫妻之間達成了贈與合意，乙男拒不履行，可能損害到的是丙的利益，而不可能是甲女的利益，因而只能由丙提出申請。第三種觀點認為，這一約定不具有可執(zhí)行性，無論夫妻一方還是孩子，都無法據(jù)此直接申請執(zhí)行。首先，孩子并非本案當事人，根據(jù)民事訴訟法第二百三十六條關于申請執(zhí)行的規(guī)定，“一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行”，而丙在本案中的地位僅僅是案外人，即使其父母做出了贈與房產(chǎn)的合意，其仍不具備成為申請執(zhí)行人的資格。其次，民法典第六百五十七條規(guī)定：“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同?！北景钢懈改鸽p方雖做出了將房產(chǎn)贈與孩子的合意（可視為要約），但該行為因未受到孩子是否接受贈與的承諾而尚未成立合同，也因此不具備可執(zhí)行性。案件實務中，多傾向于第一種和第三種觀點。

一方婚前購買的股票婚后增值另一方可否請求分割增值部分？答：如果股票賬戶一直沒動過，則為一方的婚前財產(chǎn)，另一方無權請求分割增值部分；如果股票賬戶一方在婚后進行過操作與管理，則其增值應當作為夫妻共同財產(chǎn)，另一方可以請求分割增值部分。關于婚前財產(chǎn)的歸屬問題，《中華人民共和國民法典》與最高人民法院《關于適用《中華人民共和國民法典》婚姻家庭編的解釋(一)》(本文以下簡稱《婚姻家庭編司法解釋一》)均作出了規(guī)定。民法典第一千零六十二條規(guī)定“夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)為夫妻的共同財產(chǎn)，歸夫妻共同所有(一)工資、獎金、勞務報酬；(二)生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益；(三)知識產(chǎn)權的收益；(四)繼承或者受贈的財產(chǎn)，但是本法第一千零六十三條第三項規(guī)定的除外(五)其他應當歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同財產(chǎn)，有平等的處理權?！薄痘橐黾彝ゾ幩痉ń忉屢弧返诙鶙l規(guī)定“夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產(chǎn)?！被卮鸨締栴}的關鍵是如何理解股票的增值。如果股票賬戶一直沒動過，則為一方的婚前財產(chǎn)，另一方無權請求分割增值部分；如果股票賬戶一方在婚后進行過操作與管理，則其增值應當作為夫妻共同財產(chǎn)，另一方可以請求分割增值部分。增值，就是物或權利在價格上的提升。根據(jù)增值發(fā)生的原因?？煞譃樽匀辉鲋岛椭鲃釉鲋祪煞N。自然增值是指該增值的發(fā)生是因通貨膨脹或市場行情的變化而致，與夫妻一方或雙方是否為該財產(chǎn)投人物質(zhì)、勞動、努力、管理等無關。比如，夫妻一方婚前所有的房屋、古董、字畫、珠寶、黃金等，在婚姻關系存續(xù)期間因市場價格上漲而產(chǎn)生的增值。主動增值是指該增值的發(fā)生原因與通貨膨脹或市場行情的變化無關，而是與夫妻一方或雙方對該財產(chǎn)所付出的勞務、投資、管理等相關。如夫妻一方的婚前房屋因在婚姻關系存續(xù)期間裝修而產(chǎn)生的增值部分。具體到股票的增值問題，應當分析股票增值產(chǎn)生的原因。如果在婚前就持有股票，一直就沒有操作過，則股票的增值完全是市場行情變化導致的，應當將這種增值理解為自然增值，適用《婚姻家庭編司法解釋一》第二十六條的規(guī)定，將其認定為婚前個人財產(chǎn)較為妥當。如果股票在婚后進行過多次的買入與賣出，則將股票的增值理解為投資行為較為妥當。因為此種情況下，股票的增值往往需要夫妻一方投人大量的時間與精力，其收益往往取決于炒股人的管理，這需要夫妻中的另一方在其他方面更多的付出，比如子女的養(yǎng)育、家庭日常開支的賺取，如果將其片面地理解為自然增值恐怕有失公允。而且在現(xiàn)實生活中存在職業(yè)炒股人，其專門以炒股為業(yè)，或單純靠炒股收入存活，如果將股票的增值收益不區(qū)分情況，全部視為夫妻一方的財產(chǎn)，將不利于保護另一方的權益。因此，將股票的收益理解為投資經(jīng)營的收益較為妥當。投資分為直接投資與間接投資。直接投資是指將貨幣或實物直接投資于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，其投資收益通常與投資者的經(jīng)營行為相伴相隨，這種投資方式獲得的收益通常為人們所了解與接受為夫妻共同財產(chǎn)。而間接投資表現(xiàn)得比較隱蔽，其并不直接投資于企業(yè)其收益通常與企業(yè)的經(jīng)營活動并不直接關聯(lián)，主要表現(xiàn)為購買股票、債券、投資基金等有價證券獲得的紅利、股息、基金投資收益及轉讓上述證券所得與扣除本金的差額。此種情況下股票的增值為間接投資行為的收益應當屬于夫妻共同財產(chǎn)，另一方當然可以請求分割。

1.什么是養(yǎng)老金?想弄清什么是養(yǎng)老金，得從養(yǎng)老保險說起。養(yǎng)老保險大家都知道，是傳說中的“五險一金”之一，即養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險，以及住房公積金。2019年3月25日，國務院辦公廳印發(fā)《關于全面推進生育保險和職工基本醫(yī)療保險合并實施的意見》(以下簡稱《意見》)?！兑庖姟访鞔_，生育保險基金并入職工基本醫(yī)療保險基金，統(tǒng)一征繳，統(tǒng)籌層次一致。而所謂的養(yǎng)老保險，就是相當于在你的養(yǎng)老金賬戶存錢，退休之后每月有一筆錢發(fā)放給你，用來保障老年生活，發(fā)的這筆錢就是養(yǎng)老金，也叫退休金!2.養(yǎng)老金可以無限期領取?養(yǎng)老金有一個很重要的特點，那就是可以一直領下去。條件只有一個：那就是你一直活著！即使你個人賬戶的余額已經(jīng)用完，依然可以繼續(xù)領。而且，養(yǎng)老金的標準會逐年上調(diào)，你活得越久每個月領取的錢只會越來越多，難怪說，家有一老，如有一寶呢！交了這么多，能拿回多少?敲黑板，記重點，拿出紙和筆，趕緊算算算！養(yǎng)老金計算公式：每月到手的養(yǎng)老金=月基礎養(yǎng)老金+月個人賬戶養(yǎng)老金(1)月基礎養(yǎng)老金=(全省上年度所有職工的月平均工資+本人指數(shù)化月平均繳費工資)÷2×繳費年限×1%(2)個人賬戶養(yǎng)老金=個人賬戶的余額÷計發(fā)月數(shù)(50歲為195、55歲為170、60歲為139)知道你們看得一臉懵......所以，還是來看例子吧!↓↓↓小明，男，2019年滿60歲退休，退休前他剛好交了15年的社保，共繳費119340元，其中個人賬戶的余額是：47736元。(此處省略計算過程一萬字...)假如2019年小明所處地區(qū)的在崗職工月平均工資為5525元，他在當?shù)仄骄べY的60%~300%之間，選擇了60%作為繳費基數(shù)，所以他第一次領到的養(yǎng)老金是：(1)月基礎養(yǎng)老金：(5525+5525×0.6)÷2×15%=663元(2)個人賬戶養(yǎng)老金：47736÷139=343.42元合計：663元+343.42元=1006.42元。所以，小明第一個月的養(yǎng)老金是1006.42元。假設60歲的小明還能領養(yǎng)老金17年，領取的時長是：17×12個月=204個月。那么，小明退休后17年內(nèi)，總共能領取的養(yǎng)老金總額是：1006.42×204=205309.68元注：舉例僅供參考，每個人的養(yǎng)老金根據(jù)當?shù)毓べY水平、繳費年限、繳費檔次的不同，而不一樣。3.領養(yǎng)老金需要什么條件?兩個條件：1.社保繳滿15年2.達到退休年齡真的這么簡單，如果非要再加上一個條件的話，那就是頑強活到退休后，相信寶寶們對于這個條件肯定是問題不大!法定退休年齡是多少歲?現(xiàn)在的退休年齡是：男性60周歲、女干部55歲、女工人50歲。按照今年即將出臺的“延遲退休規(guī)定”，到2045年，不論男女，退休年齡都為65周歲。中斷了有沒有關系?15年是指累計繳納的年限，中間可以有中斷，不需要連續(xù)。只要交滿12*15=180個月，你到時候就可以“坐以待幣”啦!4.交滿15年還要繼續(xù)交嗎?很多數(shù)學學得比較好的童鞋，可能會自己先算一筆賬：我已經(jīng)交夠15年，退休就可以領錢了，那還有繼續(xù)交的必要嗎?繼續(xù)交會不會很虧?而且，我也無法保證自己能活到領錢的時候...對于有這類疑問的童鞋，首先要勸你對自己要有信心，其次再告訴你答案是有必要!因為不管對哪類參保人員，多繳養(yǎng)老保險費都是劃算的。原因有下：?繳費時間越長，繳費基數(shù)越高，你退休后能拿到的錢就越多；?交社保的同時，公司也在幫你交(公司交的還更多)。如果你不交了，那公司的部分也停了，老板的便宜你也占不到了；?養(yǎng)老金的多少，與當?shù)氐钠骄べY有關。如果你的工資低于當?shù)仄骄べY水平，那你更要交了！因為你工作中只需繳納很少的養(yǎng)老保險，退休后反而能拿到較高的養(yǎng)老金；?如果停止參保，那么其他的社保待遇就不能享受，比如醫(yī)保停了，去醫(yī)院看病就不能報銷。5.未繳滿15年怎么辦?假如社保交了幾年，但是沒滿15年，這種情況如果想領養(yǎng)老金該怎么辦呢?路只有一條，那就是繼續(xù)繳費，直到滿15年!據(jù)《社會保險法》規(guī)定，參加養(yǎng)老保險的個人，到法定退休年齡時累計繳費未滿十五年，可以繼續(xù)繳費至滿十五年。此處有期限：如果延長繳費5-10年后，女職工已滿60周歲，男職工滿65周歲，還是未滿15年，那么親愛的老寶寶們，你們就得一次性補齊剩下的錢了...6.養(yǎng)老金去哪兒領?當你老了，要領取養(yǎng)老金...你必須先做這件事——養(yǎng)老金資格認證!這是領取退休金的一個憑證，所有退休的人每年都必須通過認證，才會按時發(fā)放退休金。帶上身份證原件、戶口簿原件和退休證原件，到居委會登記辦理即可!外來務工人員繳滿15年社保，可以在當?shù)仡I，也可以轉回老家領；如果不在當?shù)仡I取，就需要辦理養(yǎng)老保險轉移手續(xù)；如果不在當?shù)仡I取，就需要辦理養(yǎng)老保險轉移手續(xù)，詳情可以咨詢政府服務熱線：12345交15年社保，活到77歲就能拿到20萬養(yǎng)老金，所以為了賺回本，我們都要努力長命百歲~