黃春娥

案情簡介：姜某于2019年6月20日入職甲公司處，任銷售經(jīng)理，一直工作至2020年10月中旬。姜某工資構(gòu)成為底薪工資+提成+餐補5元/天（按出勤天數(shù)計算），底薪工資的獲得的條件為當(dāng)該月天數(shù)少于或等于30天時，該月可休息2天;否則休息3天；2019年6月至202年9月期間底薪工資為3200元/月,2020年10月起底薪工資為3500元/月【如雙方約定每月月底支付上月工資，實際會出現(xiàn)每月月初支付上上月工資的情況，工資支付形式為銀行轉(zhuǎn)賬或微信轉(zhuǎn)賬,收取工資時無需簽工資表。】姜某2019年11月至2020年7月期間的工資【依次為10110元、7341元、2316元、2670元、6938元、4365元、8413元、8976元、4146元】用人單位未與姜某簽訂勞動合同,亦未為姜某參加社會保險。姜某的仲裁請求一要求用人單位支付2019年7月20日至2020年7月20日期間未簽訂勞動合同二倍工資差額68436元，仲裁請求二要求用人單位以現(xiàn)金形式支付2019年7月20日至2020年10月12日期間未參加社會保險的費用8685元。用人單位則主張姜某第1項仲裁請求已超仲裁時效,且計算有誤,并認(rèn)為姜某第二項請求缺乏法律依據(jù)。法律分析：關(guān)于第一項仲裁請求。第一，關(guān)于仲裁時效問題?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年，從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起算。勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，不受一年仲裁時效期間的限制，勞動關(guān)系終止的應(yīng)自終止之日起一年內(nèi)提出。上述規(guī)范對勞動報酬爭議的申請仲裁的時效期間作了特別規(guī)定，所以關(guān)于未簽訂書面勞動合同二倍工資的申請仲裁時效期間問題，首先要解決其是否屬于勞動報酬問題。對此仲裁委認(rèn)為，用人單位未依法與勞動者簽訂書面勞動合同而額外支付的一倍工資，是對用人單位未履行法定義務(wù)的懲罰，并非勞動者的勞動報酬，不屬于《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第四款規(guī)定的不受仲裁時效期間限制的范圍，應(yīng)當(dāng)適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款關(guān)于仲裁時效期間，即從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起算一年的規(guī)定。本案中，姜某至2020年11月10日才申請勞動仲裁，其要求2019年11月10日之前的未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額已超過申請仲裁時效期間，用人單位已就時效問題提出答辯意見，故仲裁委對于超過時效期間的未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額不予支持。第二，根據(jù)《勞動合同法實施條例》第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立了無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂勞動合同。本案中，姜某于2019年6月20日入職用人單位處，故應(yīng)視為姜某與甲公司自2020年6月19日起已簽訂無固定期限勞動合同，被姜某無須支付姜某自2020年6月19日起未簽訂勞動合同的二倍工資差額。綜上，根據(jù)《勞動合同法》第十條、八十二條規(guī)定，用人單位應(yīng)支付姜某2019年11月10日至2020年6月18日期間未簽訂勞動合同二倍工資44505.60元。關(guān)于第二項仲裁請求。雖然用人單位未為姜某參加社會保險是事實，但由于社會保險費是納入社會保險基金而并非由用人單位支付給勞動者的補償，故根據(jù)《社會保險費征繳暫行條例》第四條的規(guī)定，姜某該請求缺乏法律依據(jù)，仲裁委不予支持。律師建議：本案是由于用人單位未與勞動者在建立勞動關(guān)系一個月內(nèi)簽訂書面勞動合同及未為員工繳納社會保險而引發(fā)的糾紛。從用人單位的角度來說，為防范風(fēng)險，用人單位應(yīng)在與勞動者建立勞動關(guān)系一個月內(nèi)訂立書面的勞動合同，否則，容易遭到勞動者的索賠二倍工資差額。從勞動者的角度出發(fā)，主張二倍工資差額權(quán)利有仲裁時效的限制，仲裁時效為一年，如果申請仲裁時，已經(jīng)經(jīng)過了仲裁時效期間，而用人單位又提起抗辯時效抗辯，那么勞動者要求二倍工資差額的權(quán)利主張將不被支持。另外，員工要求用人單位繳納社會保險不屬于仲裁的受案范圍，勞動仲裁委會不予受理。

一、案情簡介：原告：甲公司被告：乙2015年底，被告與丁等人初步達(dá)成與他人共同經(jīng)營原告的合作意向。2016年1月12日，原告經(jīng)工商登記成立，股東為丙、丁、戊、己和被告。在此之前，因獲悉原告因企業(yè)經(jīng)營需要辦理《特種醫(yī)療許可證》三類牌照，被告立即向丙及原告法定代表人表示：“我作為法定代表人實際經(jīng)營的xx公司就是第二、三類醫(yī)療器械的企業(yè)，我可以代為辦理甲公司所需的第三類醫(yī)療牌照，整個辦牌過程所需要的費用是30萬元?！北投×⒓聪蚬ど叹志W(wǎng)站查詢被告所稱的xx公司的工商登記信息，得知被告確實是該公司的法定代表人，且該公司工商登記的經(jīng)營范圍確實是“第二、三類醫(yī)療器械經(jīng)營企業(yè)”，因此，丙和丁等其他股東非常信任被告，于是丙代原告匯款30萬元至被告指定的銀行賬戶中，用于辦理《特種醫(yī)療許可證》三類牌照。因原告其他股東在經(jīng)營過程中發(fā)現(xiàn)被告存在不法利益輸送行為，經(jīng)問詢相關(guān)部門得知，公司自行辦理《特種醫(yī)療許可證》三類牌照基本無需費用，而委托專業(yè)許可申報機構(gòu)代為辦理上述證件的全部費用大致為1萬元，但被告卻向原告收取了高達(dá)30萬元的費用。在此后雙方的交涉過程中，被告稱其親自去辦理，沒有委托代辦公司辦理，原告也多次要求被告列明30萬元費用的具體支付方式、支付對象、支付數(shù)額，以及是否留存剩余費用等，并要求其解釋為何收取的費用遠(yuǎn)超過市場代辦價格的30倍，但被告一直拒絕。綜上，原告認(rèn)為，被告乘原告對辦證事務(wù)及費用不勝了解之機，以非法占有為目的，謊稱辦證費用需要30萬元之多，并實際取得了原告的30萬元，但真實代辦費用極小，致使原告遭受重大損失，被告應(yīng)將沒有實際產(chǎn)生的款項退還給原告。因此，原告特起訴至法院。二、法院裁決：1、駁回原告甲公司的全部訴訟請求。三、法律分析：在涉案辦理牌照事項發(fā)生時，丙、被告、丁均為原告股東，原、被告雙方雖對委托事項沒有書面約定，但根據(jù)雙方的陳述、丙代為轉(zhuǎn)賬的事實以及被告收到款項后辦理牌照的事實，可以認(rèn)定原、被告雙方形成了口頭的委托合同。本案原告以不當(dāng)?shù)美赣善鹪V被告，經(jīng)本院釋明后原告不同意變更案由?！吨腥A人民共和國民法總則》第一百二十二條規(guī)定：因他人沒有法律根據(jù)，取得不當(dāng)利益，受損失的人有權(quán)請求其返還不當(dāng)利益。其中，沒有法律上的根據(jù)為不當(dāng)?shù)美囊豁椫匾獦?gòu)成要件，受益人之所以不能保有其所取得的利益，就在于其該項利益的取得缺少法律上的根據(jù)。本案中，原告并未就被告取得涉案款項無合法根據(jù)提供充分證據(jù)，相反，原告因被告承諾可以幫助辦理《醫(yī)療器械經(jīng)營許可證》三類牌照而委托其股東匯款30萬元，該筆款項實際上是原告為完成委托事項而向被告進(jìn)行的給付，并非系沒有法律原因的給付，被告收取款項也是基于雙方當(dāng)時約定的法律上的原因。綜上，原告主張被告取得涉案款項30萬元屬于不當(dāng)?shù)美罁?jù)不充分，不予支持。對原告要求被告返還30萬元費用及支付相應(yīng)利息的訴訟請求，不予支持。四、律師建議：不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)取得利益而使他人受損失的事實，其成立要件包括如下幾個方面：第一、一方受益；第二、他方受損；第三、一方受益與他方受損之間有因果關(guān)系；第四、沒有合法根據(jù)。上述第四個構(gòu)成要件是認(rèn)定“不當(dāng)”的核心內(nèi)容，是指受益人取得利益沒有法律上的依據(jù)。以不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的事實上的原因可以將不當(dāng)?shù)美麆澐譃閮纱箢悾航o付不當(dāng)?shù)美头墙o付不當(dāng)?shù)美?。給付不當(dāng)?shù)美侵富诮o付所產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?，是基于一定的基礎(chǔ)關(guān)系，如合同、贈與、借貸、委托等，在這種不當(dāng)?shù)美?，受益人的所得利益是受損人給予的，也就是說這種不當(dāng)?shù)美怯墒軗p人自己的行為造成的。

一、基本案情羅某稱2017年7月1日其入職甲公司，當(dāng)時填寫了入職登記表，雙方約定羅某在甲公司營業(yè)部工作，具體工作是牛仔褲布匹銷售，因為是銷售人員，甲公司不對其進(jìn)行考勤，其每周工作六天，其月工資由6000元底薪加銷售額1%的提成構(gòu)成，甲公司一直未與其簽訂勞動合同。在職期間，每天除了見客戶都在甲公司上班，在甲公司有辦公桌并經(jīng)甲公司授權(quán)，可以進(jìn)入公司的電腦系統(tǒng)。2017年9月25日甲公司的陳小霞通過微信轉(zhuǎn)賬的方式向其支付了5000元，羅某認(rèn)為該5000元應(yīng)是2017年7月的部分工資。由于甲公司一直未給其足額發(fā)放工資，其在甲公司工作至2017年11月18日，2017年11月19日羅某向甲公司郵寄了解除勞動合同通知書。羅某為證明其上述主張，提供了其與陳小霞的信息記錄、微信記錄、電話錄音、羅某在甲公司工作公司給其印制的名片、羅某在甲公司工作的視頻資料等證據(jù)。羅某于2017年11月27日向勞動仲裁委提出仲裁申請，被申請人為甲公司，仲裁請求為：請求被申請人向申請人支付：一、申請人2017年7月剩余未發(fā)放的基本工資1000元；二、申請人2017年8月1日至2017年11月18日各月基本工資23181.82元；三、申請人未簽勞動合同的二倍工資23181.82元；四、解除勞動合同的經(jīng)濟補償金3000元。2017年11月30日，勞動仲裁委作出不予受理通知書，通知羅某因其仲裁請求不屬于勞動人事爭議處理范圍，故其會決定不予受理羅某的申請。羅某對勞動仲裁委的上述決定不服，認(rèn)為甲公司應(yīng)依照通知向其支付相關(guān)費用，遂于訴至法院，主張前述實體權(quán)利。二、法院裁決一、甲公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向羅某支付2017年7月1日至2017年11月18日的工資22600元、未簽書面勞動合同二倍工資的差額21600元、解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金3000元，合計47200元;二、駁回羅某的其他訴訟請求。三、法律分析法院認(rèn)為，2017年6月底羅某到甲公司進(jìn)行過面試，甲公司雖稱其并沒有錄用羅某，但并未對此舉證。之后在長達(dá)數(shù)月的時間內(nèi)，羅某與甲公司監(jiān)事陳小霞在微信上有大量的業(yè)務(wù)溝通，其中有羅某匯報工作的內(nèi)容，也有陳小霞向其安排工作的內(nèi)容；且在此期間，甲公司也給羅某印制了工作單位是金龍紡織有限公司工作名片（甲公司確認(rèn)金龍紡織有限公司與甲公司為同一公司）；羅某也可以進(jìn)入甲公司的辦公室，并在辦公電腦里輸入賬號和密碼后，登陸甲公司的電腦辦公系統(tǒng)；甲公司向羅某轉(zhuǎn)賬款5000元，并未證明該款是借款；2017年11月19日羅某向甲公司郵寄解除勞動合同通知書，甲公司未提出相應(yīng)的異議。甲公司雖主張其與羅某之間僅為銷售代理關(guān)系，但沒有對此提供相應(yīng)有效證據(jù)；且甲公司對陳小霞與羅某之間的工作溝通、給羅某印制公司名片、允許其登陸甲公司的電腦辦公系統(tǒng)、向羅某支付款項等行為也沒有作出其他更合理并令人信服的解釋。根據(jù)上述事實，法院認(rèn)定羅某2017年7月1日入職甲公司，雙方之間存在勞動關(guān)系，甲公司未與羅某簽訂勞動合同，羅某在職期間，甲公司僅付其工資5000元，由于甲公司未按時足額支付羅某工資，2017年11月18日羅某解除與甲公司的勞動關(guān)系。綜上，羅某的訴訟請求成立，法院予以支持。四、律師建議勞動關(guān)系是否建立是勞動者向用人單位主張權(quán)利的基礎(chǔ)。但實務(wù)中，有些用人單位往往通過不簽訂勞動合同、不繳納社會保險等方式，人為降低用工成本，逃避社會和法律責(zé)任，給勞動關(guān)系的確認(rèn)帶來了極大難度。為保障勞動者的合法權(quán)益不受侵害，人民法院和勞動仲裁機構(gòu)往往會從雙方主體是否適格、是否具有身份上從屬性、是否支付勞動對價以及雙方是否有建立勞動關(guān)系的合意等四個方面入手，綜合判斷勞動者與用人單位是否存在事實上的勞動關(guān)系。針對前述問題，原勞動和社會保障部于2005年下發(fā)了《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》[勞社部發(fā)(2005)12號]（以下簡稱“《通知》”），為規(guī)范用人單位用工行為，保護(hù)勞動者合法權(quán)益，促進(jìn)社會穩(wěn)定發(fā)揮了重要作用。該《通知》第一條規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者。勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)組成部分。該《通知》第二條進(jìn)一步明確，用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄;(二)用人單位向勞動者發(fā)放的‘工作證’、‘服務(wù)證’等能夠證明身份的證件;(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘‘登記表’、‘報名表’等招用記錄;(四)考勤記錄;(五)其他勞動者的證言等。其中，(一)、(三)、(四)項的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。根據(jù)前述《通知》第二條，結(jié)合人民法院相關(guān)案例和勞動仲裁機構(gòu)仲裁情況，認(rèn)定事實勞動關(guān)系的證據(jù)主要包括以下四個方面：一是表明勞動者身份、職務(wù)方面的證據(jù)。主要包括應(yīng)聘（入職）登記表、錄用通知書、面試通知書（短信、微信、QQ）、通話錄音，工作服、工作證（牌）、出入證、技術(shù)等級認(rèn)定證書、專業(yè)資質(zhì)證書年檢記錄，公司簽章、領(lǐng)導(dǎo)簽字的崗位職責(zé)說明書、調(diào)崗?fù)ㄖ獣⒔獬ㄖ?，公司或者公司工會向勞動者頒發(fā)的榮譽證書、獎狀、懲罰通知書、工會會員證，公司內(nèi)部刊物發(fā)表的勞動者的作品或者公司網(wǎng)站有關(guān)勞動者的報道等。二是勞動者與用人單位財務(wù)往來方面的證據(jù)。主要包括工資單（條）、工資收入證明、社會保險繳納記錄、企業(yè)年金發(fā)放登記、住房公積金繳納證明或其他工資發(fā)放記錄，財務(wù)借款單、差旅費報銷憑證等。三是上下班及提供勞動的相關(guān)證據(jù)。主要包括打卡（考勤）記錄、工作或請假溝通記錄、用人單位（主管）加班通知（記錄）、勞動者代表公司與第三方簽訂的合同、客戶服務(wù)記錄等。四是第三方保存（管）的其他證據(jù)。主要包括交通事故引發(fā)工傷交警部門調(diào)查詢問筆錄、勞動監(jiān)察部門投訴登記詢問調(diào)查筆錄、郵寄地址為單位的信用卡賬單以及其他勞動者的證人證言等。隨著勞動者就業(yè)樣態(tài)的日益增多，認(rèn)定事實勞動關(guān)系的證據(jù)也呈現(xiàn)出越來越多的樣式，與用人單位沒有簽訂勞動合同的勞動者一定要盡可能保留能夠證明自己向用人單位提供勞動的證據(jù)材料，包括但不限于筆者列舉的前述證據(jù)，以便在與用人單位發(fā)生勞動爭議時及時確定勞動關(guān)系，依法維護(hù)自身合法權(quán)益。