楊軍

一、基本案情：2019年，A公司與B公司簽訂《XXX項目工程專業(yè)分包合同》。合同約定了由A公司承擔項目工程的設計及施工任務，同時，雙方還對合同暫定工期一個月、合同金額、竣工驗收程序、結(jié)算原則（綜合單價合同，按實際收方量計算工程量）及付款方式等進行約定。合同簽訂后，A公司按約進場施工并如期竣工。A公司按要求制作了竣工圖、結(jié)算表并送交了B公司，并與B公司對項目工程進行了現(xiàn)場收方丈量。施工過程中，B公司按約支付了一二期工程款60余萬，余下80萬工程款一直不予支付。A公司為了追回工程款，遂找到律師，擬通過訴訟途徑拿回案涉工程款。二、律師代理過程中發(fā)現(xiàn)的問題及應對：本律師在接受該案代理后，對案件情況進行了認真分析。發(fā)現(xiàn)存在如下問題：當事人所陳述的內(nèi)容缺少充分證據(jù)支撐。1、當事人僅有的基礎(chǔ)的書面證據(jù)即《XXX項目工程專業(yè)分包合同》、一二期工程款支付記錄及發(fā)票、B公司員工的微信聊天記錄。2、只有A公司單方制作的工程竣工圖、竣工驗收表、結(jié)算表等。A公司提交上述報表給B公司后，B公司未出具任何簽單及說明，也未給任何回復和答復。3、一些現(xiàn)場施工照片和雙方現(xiàn)場收方照片均是復印件，原件遺失。經(jīng)過律師分析案件，律師認為：雖然A公司證據(jù)不夠充分，但仍然可以起訴B公司要求支付工程款。主要基于：雙方存在建設工程施工合同關(guān)系；涉及的項目工程是A公司全部施工完成；A公司事實上完成了項目工程的交付，并由B公司實際使用；因項目工程屬于市政公共性質(zhì)工程，相關(guān)媒體及網(wǎng)絡在工程交付使用后，對該工程進行了客觀、有效、積極的報道。鑒于此，律師代理A公司提起了訴訟，法院經(jīng)過多次開庭對案件事實調(diào)查核實并在庭中組織雙方調(diào)解，但未達成一致。對方以項目工程質(zhì)量問題、未通過竣工驗收、未實際交付、未達成結(jié)算一致、未達到付款條件等事由辯駁我方訴求。但經(jīng)我方當事人及律師在訴訟過程中的共同努力下，形成了對A公司的有利依據(jù)，獲得一審法院支持。三、裁判結(jié)果：一審判決書支持了A公司的訴訟請求，判決B公司支付工程款80余萬。四、律師意見和建議：辦理建設工程施工合同案件中，應把握好幾個關(guān)鍵因素：建設施工合同是否合法有效；合同相關(guān)要素內(nèi)容是否約定清楚明白；工程是否竣工驗收；工程是否完成結(jié)算；工程是否達到付款條件；在主張工程款時上述因素缺一不可，這樣才能取得法院的有利判決。

律師觀點分析一、案件詳情2021年3月，被繼承人潘X病故，死后留有銀行存款近20萬，社保死亡撫恤金近10萬，未立下書面遺囑。繼承人金X（配偶）、潘X1（養(yǎng)子）和潘X2（繼子）因上述財產(chǎn)分割發(fā)生矛盾。金X年老多病，急需用錢，各方對財產(chǎn)分割一直不能達成協(xié)商，金X無奈，找到律師，希望能盡快處理。本律師接受金X委托后，及時了解案情，收集案件基礎(chǔ)資料，調(diào)取財產(chǎn)信息，整理好法律文書向法院提起了繼承糾紛訴訟。同時，律師希望促成各方達成和解，向各方闡明事實情況，告知相關(guān)法律依據(jù)及法院審判審理程序。各方經(jīng)多次協(xié)商，達成了一致意見，形成了統(tǒng)一的財產(chǎn)分割方案，最終和解撤訴結(jié)案。該案順利得以解決，及時高效的排除了委托人的煩惱，緩和了家庭矛盾，維系了家屬親情。二、律師建議或意見繼承糾紛案件是家事類糾紛，往往涉及繼承人之間相互關(guān)系較為復雜。作為律師，接觸該類案件，首先要清楚家屬關(guān)系情況。其次清晰被繼承人的財產(chǎn)情況。最后結(jié)合繼承人間的關(guān)系及財產(chǎn)信息依據(jù)法律綜合分析。當事人在遇到類似案件首先應考慮清楚對家庭之間關(guān)系影響。其次需考慮自己應分得的財產(chǎn)份額。如果未處理好兩方面事宜，很容易造成矛盾激化，家庭關(guān)系破裂的局面，得不償失。不要因為一時的個人利益得失，反而造成損失大于利益的結(jié)果。

遺囑的撤回與變更一：法律條文依據(jù)《民法典》第一千一百四十二條：遺囑人可以撤回、變更自己所立的遺囑。立遺囑后，遺囑人實施與遺囑內(nèi)容相反的民事法律行為的，視為對遺囑相關(guān)內(nèi)容的撤回。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準。二：釋義遺囑的撤回，是指遺囑人在設立遺囑后又對該遺囑加以取消。遺囑的變更，是指遺囑人設立遺囑后又對該遺囑進行修改。三：其它視為遺囑撤回情形在一些情況下，遺囑人雖然沒有以明示的意思表示撤回遺囑，但是其行為已經(jīng)表明撤回遺囑時，應當承認遺囑人具有撤回遺囑的意思表示。但如果遺囑人的行為并非出于自己的意愿，如因過失而導致其遺囑處分的標的物滅失的，不構(gòu)成對遺囑的撤回。四：多份遺囑的優(yōu)先效力分析《民法典》刪除了公證遺囑優(yōu)先效力的規(guī)定。民法典生效前的繼承法突出了自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑，突出了公證遺囑的優(yōu)先效力。公證遺囑與其他形式的遺囑相比，具有證明力更強的特點。民法典生效后，對于遺囑人所立的內(nèi)容相抵觸的數(shù)份遺囑，以立遺囑的時間作為認定遺囑有效的判斷標準，無論遺囑形式如何，遺囑人最后所立的遺囑具有優(yōu)先適用的效力。五：法律后果遺囑的撤回和變更產(chǎn)生的法律后果為遺囑中被撤回、被變更的內(nèi)容不發(fā)生效力。遺囑人從立遺囑到遺囑生效的這段期間，可能會因種種原因，改變其當初立遺囑時的意愿。法律允許并保障遺囑人撤回、變更自己所立的遺囑，是遺囑自由原則的必然要求，也是意思自治原則在繼承領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。

沒有借條怎么起訴首先，要收集借款方的個人身份信息。主要有姓名、身份證號碼、住所地1、通過認識的朋友收集。2、通過微信或支付寶信息收集。3、通過實際住址收集。4、通過間接或直接的方式向借款方收集。5、通過報警方式收集其次，要收集相關(guān)證據(jù)資料或線索。1、通過微信、短信等書面形式獲得對方對借款意思表示的追認；；2、就借款事實以及還款承諾等內(nèi)容以通話錄音、現(xiàn)場錄音等方式固定證據(jù)；3、以結(jié)算利息等對賬要求，請求對方向自己出具一份明確的借款還款承諾書；4、通過報警立案等形式獲取公安機關(guān)人民調(diào)解下的調(diào)解文書；5、要求借款人尋找其他擔保人或者提供其他擔保等形式對前述借款進行進一步追認；6、起訴前，必要時咨詢專業(yè)律師通過其他有效形式保留能夠證明存在借款合意以及欠款事實的證據(jù)。第三，準備好訴狀及相關(guān)資料向法院起訴綜上，當事人在提起民間借貸訴訟之前，或者已經(jīng)決意要和對方撕破臉前，務必要分析當前手頭證據(jù)情況，再做好下一步打算。如果當事人既沒有借條，又沒有轉(zhuǎn)賬憑證的，建議在補齊證據(jù)后再行訴訟。而在這段期間為防止訴訟時效屆滿，可以通過微信、短信、電話等方式固定催討借款的證據(jù)。

關(guān)于子女撫養(yǎng)權(quán)的認定離婚后，子女由父母哪方直接撫養(yǎng)引發(fā)的民事糾紛較多。主要表現(xiàn)在：1、父母雙方主要對子女的撫養(yǎng)權(quán)存在相互爭搶，雙方都把子女視為命根子，非要由己方撫養(yǎng)子女不可。2、父母雙方都把子女當成“包袱”，怕子女影響自己將來的生活或成為再婚感情阻礙等，都不愿意撫養(yǎng)。出現(xiàn)上述情況該怎么處理，法院一般如何認定撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題呢？根據(jù)《民法典》第一千零八十四條：離婚后，不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則。已滿兩周歲的子女，父母雙方對撫養(yǎng)問題協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況，按照最有利于未成年子女的原則判決。子女已滿八周歲的，應當尊重其真實意愿。對離婚后的子女撫養(yǎng)問題要考慮以下幾個方面情況：1.應考慮父母雙方的個人素質(zhì)、對子女的責任感、家庭環(huán)境、父母與子女的感情等因素。2.應考慮不能生育和再婚有困難的父或母的合理要求。3.在雙方的各種條件都基本相同的情況下，原則上由經(jīng)濟能力較強的一方撫養(yǎng)。對于2周歲以下的子女，一般裁決隨母親生活，由母親直接撫養(yǎng)。但母親明顯對孩子生活成長不利的，也可以由父親撫養(yǎng)。對于2周歲以上不滿8周歲的子女，雙方協(xié)商，由父親直接撫養(yǎng)，或者由母方直接撫養(yǎng)，或者在有利于保護子女利益的前提下，由父母雙方輪流撫養(yǎng)。不能協(xié)商一致，應結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況，按照最有利于未成年子女的原則和最有利于子女健康成長的原則妥善地作出裁決。對于已滿8周歲的子女，應當尊重其真實意愿。在離婚時，不管是父母協(xié)商確定由誰撫養(yǎng)，還是人民法院判決決定，都要事先聽取8周歲以上子女的意見，在子女提出自己的意見后，再根據(jù)其年齡、社會經(jīng)驗、認知能力和判斷能力等，探求、尊重其真實的意愿。