蘭何英

福建省福州市倉山區(qū)人民法院刑事判決書（2016）閩0104刑初110號公訴機(jī)關(guān)福州市倉山區(qū)人民檢察院。被告人江XX，女，1967年5月29日出生于福建省福州市，漢族，小學(xué)文化，無業(yè)，住福州市倉山區(qū)城門鎮(zhèn)。因涉嫌犯故意傷害罪于2015年9月28日被取保候?qū)彛?015年10月21日被刑事拘留，2015年11月5日被逮捕，2016年1月20日被取保候?qū)彙＾q護(hù)人蘭何英、陳春永，福建群韜律師事務(wù)所律師。福州市倉山區(qū)人民檢察院以倉檢訴刑訴（2016）84號起訴書指控被告人江XX犯故意傷害罪，于2016年2月4日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭對本案進(jìn)行了審理。福州市倉山區(qū)人民檢察院指派代理檢察員黃亮出庭支持公訴。被告人江XX及其辯護(hù)人蘭何英到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。福州市倉山區(qū)人民檢察院指控：被告人江XX故意傷害他人身體，致人輕傷，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第一款之規(guī)定，提請本院以故意傷害罪追究其刑事責(zé)任。就上述指控，公訴機(jī)關(guān)提供了相關(guān)的證據(jù)證實(shí)。被告人江XX對起訴書指控的犯罪事實(shí)及罪名無異議。其辯護(hù)人提出，被告人江XX的主觀惡性及社會危害性較小，其具有坦白、積極賠償并獲得被害人諒解及本案被害人具有過錯(cuò)等量刑情節(jié)。經(jīng)審理查明：2015年9月9日8時(shí)許，被告人江XX在福州市倉山區(qū)城門鎮(zhèn)安平村家中附近因土地問題與被害人楊某甲發(fā)生爭執(zhí)，后用一鐵鏟打向被害人楊某甲右手，致楊某甲右手第二掌骨完全性骨折。經(jīng)福州市公安局物證鑒定所鑒定，被害人楊某甲的傷情屬輕傷二級。2015年9月28日，被告人江XX與被害人楊某甲達(dá)成調(diào)解協(xié)議并取得被害人的諒解。上述事實(shí)，被告人江XX在開庭審理過程無異議，并有證人林某、楊某乙、鄭某甲、楊某丙、楊某丁、鄭某戊的證言及辨認(rèn)筆錄；被害人楊某甲的陳述及辨認(rèn)筆錄；接受證據(jù)清單；福州市公安局物證鑒定所臨床法醫(yī)學(xué)檢驗(yàn)鑒定書；現(xiàn)場辨認(rèn)筆錄及照片、現(xiàn)場平面圖、現(xiàn)場照片；調(diào)解協(xié)議書、諒解書；被告人戶籍信息；公安機(jī)關(guān)出具的到案經(jīng)過、偵破經(jīng)過、情況說明等相關(guān)證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。本院認(rèn)為，被告人江XX故意傷害他人身體，致一人輕傷二級，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人江XX歸案后如實(shí)供述自己的罪行，依法予以從輕處罰。被告人江XX積極賠償被害人的經(jīng)濟(jì)損失并取得諒解，依法酌予從輕處罰。被告人江XX的辯護(hù)人關(guān)于被告人具有坦白、積極賠償并獲諒解等量刑情節(jié)的辯護(hù)意見，本院予以采納；其辯護(hù)人關(guān)于本案被害人具有過錯(cuò)的辯護(hù)意見，缺乏事實(shí)依據(jù)，本院不予采納。根據(jù)被告人的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第一款、第六十七條第一款、第七十二條、第七十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：一、被告人江XX犯故意傷害罪，判處有期徒刑九個(gè)月，緩刑一年八個(gè)月；（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。）二、作案工具鐵鏟由公安機(jī)關(guān)予以沒收，上繳國庫。如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福建省福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份、副本二份。審判長吳洪青人民陪審員胡項(xiàng)學(xué)人民陪審員張虹二〇一六年四月二十一日書記員林萍萍

福建省福州市臺江區(qū)人民法院民事判決書（2020）閩0103民初3521號原告:福建XX廣播廣告有限公司，住所地福建省福州市臺江區(qū)，統(tǒng)一社會信用代碼：X。法定代表人：林XX。委托訴訟代理人：修XX，福建X律師事務(wù)所律師。被告:福建XX文化傳播有限公司，住所地福建省福州市鼓樓區(qū)，統(tǒng)一社會信用代碼：X。法定代表人：林XX。委托訴訟代理人：蘭何英，福建群韜律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：吳X，福建群韜律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。原告福建XX廣播廣告有限公司（以下簡稱“XX公司”）與被告福建XX文化傳播有限公司（以下簡稱“XX公司”）廣告合同糾紛一案，本院于2020年8月7日立案后，依法適用簡易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。XX公司的委托訴訟代理人修XX，XX公司的委托訴訟代理人蘭何英、吳X到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。XX公司向本院提出訴訟請求：1.判令被告支付欠款700000元，并從2018年5月21日起按日萬分之六支付逾期付款違約金（計(jì)至2020年7月21日逾期違約金331800元）；2.訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：原告系福建XX影視集團(tuán)下屬各廣播頻率的廣告經(jīng)營主體。2018年1月23日，原、被告簽訂了《廣告合作協(xié)議》，約定了如下主要內(nèi)容：被告出資購買福建省XX影視集團(tuán)廣播經(jīng)濟(jì)頻率從2018年2月1日起至同年12月31日止每天四個(gè)小時(shí)時(shí)間段的專題節(jié)目廣告時(shí)段，總價(jià)款為780萬元，其中2018年2月至11月每月支付70萬元，該款應(yīng)于每月20日前支付；若被告不能按合同約定支付該款，則每推遲一天按應(yīng)付費(fèi)用的1‰支付滯納金，推遲超過10天以上的，原告有權(quán)解除合同，沒收乙方履約保證金并追討播出應(yīng)付廣告款。合同簽訂后，雙方均按合同履行直至4月份。但被告應(yīng)于5月20日前支付的款項(xiàng)70萬元至今未付。被告并于2018年5月30日致函我司要求中止合同。為此，原告于2018年6月1日發(fā)函給被告要求支付欠款履行合同，否則將解除合同并追究違約責(zé)任，但被告收函后既未支付欠款也無其它任何履行合同的行為。同年7月1日，原告向被告發(fā)函告知解除合同、沒收保證金并要求其支付欠款。被告對此未予回應(yīng)。故原告訴至法院。XX公司辯稱，1.對原告要求被告支付2018年5月的廣告費(fèi)70萬元及逾期付款的違約金沒有異議，但被告認(rèn)為原告要求其支付的逾期付款的違約金，明顯過高，顯失公平，請求法院依法應(yīng)予以減少。依據(jù)原告與被告間簽訂的《廣告合作協(xié)議》約定，若被告不能按照本合同約定支付原告廣告費(fèi)用，每推遲一天按應(yīng)付費(fèi)用的1‰支付滯納金。原告的起訴中主張按日萬分之六支付逾期違約金，被告認(rèn)為原告要求其支付的逾期付款的違約金，明顯過高，顯失公平。依據(jù)《合同法》第一百一十四條規(guī)定，約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)第二十九條規(guī)定，當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。為防止雙方損失擴(kuò)大，被告于2018年5月31日向原告提出自2018年6月1日開始停播《廣告合作協(xié)議》約定的專題節(jié)目廣告并終止雙方《廣告合作協(xié)議》，原告于2018年6月1日開始停止播放被告廣告。因此，被告認(rèn)為原告主張的逾期付款違約金過高，應(yīng)按全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率支付逾期付款違約金為宜。2.被告按照《廣告合作協(xié)議》約定向原告支付了履約保證金100萬元，原告依法應(yīng)向被告退還履約保證金100萬元，該款項(xiàng)可以優(yōu)先抵扣被告未支付的2018年5月的廣告費(fèi)用及逾期付款違約金，抵扣后剩余的款項(xiàng)，原告應(yīng)予以退還?！稄V告合作協(xié)議》簽訂后，被告已按約向原告支付了履約保證金100萬，原告出具《收款收據(jù)》確認(rèn)收到被告支付的履約保證金100萬元。被告于2018年5月31日向原告提出自2018年6月1日開始停播《廣告合作協(xié)議》約定的專題節(jié)目廣告并終止雙方《廣告合作協(xié)議》，原告自2018年6月1日開始停止播放被告廣告，原告以實(shí)際行為同意終止《廣告合作協(xié)議》。因此，終止《廣告合作協(xié)議》是由被告與原告雙方共同決定，被告有權(quán)要求原告退還被告履約保證金100萬元。退一步說，因被告違約，原告按照《廣告合作協(xié)議》的約定解除《廣告合作協(xié)議》，原告也應(yīng)退還被告履約保證金100萬元。根據(jù)雙方簽訂的《廣告合作協(xié)議》第三條第三款約定：“若乙方不能按照本合同約定支付甲方廣告費(fèi)用，每推遲一天按應(yīng)付費(fèi)用的1‰支付滯納金，推遲超過10天以上甲方有權(quán)解除合同，沒收乙方履約保證金并追討播出應(yīng)付廣告款”，該條款已明確約定若被告未按協(xié)議約定支付廣告費(fèi)用，被告應(yīng)承擔(dān)日千分之一的滯納金的違約責(zé)任，原告亦依據(jù)該約定僅主張被告支付逾期付款違約金。依據(jù)《廣告合作協(xié)議》第二條第一款約定：“被告已經(jīng)支付的履約保證金可等額沖抵最后兩個(gè)月的部分廣告發(fā)布費(fèi)用的尾款”，該條款明確了雙方約定的履約保證金的性質(zhì)為預(yù)付的廣告費(fèi)用，不屬于定金，因此原告無權(quán)直接沒收被告的履約保證金，退一步說即使原告認(rèn)為按照協(xié)議約定沒收履約保證金100萬元，被告認(rèn)為在原告已主張被告支付逾期付款違約金，且原告未提供證據(jù)證明其實(shí)際損失，再沒收被告的履約保證金100萬元的責(zé)任也過重。綜上，被告已按約向原告支付了履約保證金100萬，在原告未向被告退還履約保證金的情況下，原告要求被告支付2018年5月的廣告費(fèi)用及逾期付款違約金沒有事實(shí)和法律依據(jù)，請求法院確認(rèn)原告未退還的履約保證金100萬元用于抵扣被告未支付的2018年5月的廣告費(fèi)用70萬元及逾期付款違約金后，駁回原告的訴訟請求并判決原告退還被告剩余的款項(xiàng)。XX公司圍繞訴訟請求依法提交下列證據(jù)：A1.《廣告合作協(xié)議》，A2.廣告播出證明，A3.停播函，A4.催告函，A5.解除合同通知。XX公司依法提交下列證據(jù)：B1.中信銀行客戶回單、收款收據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當(dāng)事人無異議的證據(jù)材料A1-A5、B1本院予以確認(rèn)并在卷佐證。根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實(shí)如下：2018年1月23日，XX公司（甲方）與福州XX文化傳播有限公司（乙方）簽訂《廣告合作協(xié)議》，約定：乙方出資購買甲方專題節(jié)目廣告時(shí)段，時(shí)間為2018年2月1日至2018年12月31日，時(shí)段分布為福建省XX影視集團(tuán)廣播經(jīng)濟(jì)頻率20:00-22:00和05:00-07:00（共4個(gè)小時(shí)），以上時(shí)段中除報(bào)時(shí)以外，每小時(shí)中預(yù)留5分鐘廣告時(shí)間由甲方支配，即每個(gè)小時(shí)段乙方享有55分鐘的時(shí)間權(quán)益；在簽訂本協(xié)議的兩個(gè)工作日內(nèi)，乙方支付給甲方履約保證金100萬；合作費(fèi)用：780萬元；每月20日支付當(dāng)月款項(xiàng)，其中2018年2月至11月按照每月70萬元支付，2018年12月按照80萬元支付；甲乙雙方均應(yīng)認(rèn)真履行本合同所有條款，如一方違約造成對方不能履行合同或給對方造成損失的，則由違約方承擔(dān)對方遭受的經(jīng)濟(jì)損失；若乙方不能按照本合同約定支付甲方廣告費(fèi)用，每推遲一天按應(yīng)付費(fèi)用的1‰支付滯納金，推遲超過10天以上甲方有權(quán)解除合同，沒收乙方履約保證金并追討播出應(yīng)付廣告款等內(nèi)容。2018年6月5日，福建省X影視集團(tuán)廣播經(jīng)濟(jì)頻率出具《廣告播出證明》，確認(rèn)送播單位：福州XX文化傳播有限公司，廣告名稱：專題節(jié)目，播出頻道：福建X廣播，廣告時(shí)間：240分鐘，時(shí)間：2018年5月1日-5月31日，時(shí)段：05:00-06:00,06:00-07:00,20:00-21:00,21:00-22:00。2018年5月31日，福州XX文化傳播有限公司向XX公司發(fā)出《停播函》，內(nèi)容為希望從6月1日開始停播節(jié)目并終止雙方《廣告合作協(xié)議》項(xiàng)下的合作事宜。2018年6月1日，XX公司向福州XX文化傳播有限公司發(fā)出《催告函》，內(nèi)容為貴司應(yīng)于5月20日前支付的款項(xiàng)70萬元至今未付，請務(wù)必在2018年6月7日前付清該款，否則將按合同約定依法解除合同并追究貴司的違約責(zé)任。2018年7月1日，XX公司向福州XX文化傳播有限公司發(fā)出《解除合同通知》，內(nèi)容為：一、貴司于2018年1月23日與我司簽訂的《廣告合作協(xié)議》于本函到達(dá)貴司之日解除，二、根據(jù)合同的約定，貴司交納給我司的履約保證金已由我司沒收，三、請?jiān)谑盏奖竞掌鹌呷諆?nèi)付清欠款70萬元，否則我司將依法律程序追繳欠款以及按應(yīng)付費(fèi)用每日千分之一的滯納金。另查明，2020年5月21日，福州XX文化傳播有限公司變更名稱為福建XX文化傳播有限公司即本案被告。庭審中，XX公司、XX公司均同意將XX公司繳納給XX公司的履約保證金100萬元中的70萬元用于抵扣案涉欠款70萬元，剩余履約保證金30萬元由XX公司依合同約定沒收。本院認(rèn)為，XX公司與XX公司之間簽訂的《廣告合作協(xié)議》，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且內(nèi)容未違反國家法律法規(guī)規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定合法有效。原、被告雙方已協(xié)商一致解除合同，對于尚欠的70萬元款項(xiàng)，庭審中，原、被告雙方同意從100萬元履約保證金中予以扣除。關(guān)于違約金，本院認(rèn)為，XX公司在沒收30萬元履約保證金之后，仍主張以70萬元為基數(shù)按日萬分之六計(jì)算違約金的標(biāo)準(zhǔn)過高，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，本院酌情將違約金調(diào)整為180000元。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款的規(guī)定，判決如下：一、福建XX文化傳播有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)，向福建XX廣播廣告有限公司支付違約金180000元。二、駁回福建XX廣播廣告有限公司的其他訴訟請求。如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)14086元，減半收取計(jì)7043元，由福建XX廣播廣告有限公司負(fù)擔(dān)1243元，由福建XX文化傳播有限公司負(fù)擔(dān)5800元。如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于福建省福州市中級人民法院。審判員崔潔二〇二〇年九月三十日書記員龔曉璇附注：本判決書引用的主要法律條文《中華人民共和國合同法》第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第六十四條當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)。第二百五十三條被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。

福建省福州市鼓樓區(qū)人民法院民事裁定書（2018）閩0102民初5442號原告：福建XX混凝土有限公司，住所地福州市倉山區(qū)。法定代表人：郁X，總經(jīng)理。委托訴訟代理人：蘭何英，福建群韜律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：謝XX，福建群韜律師事務(wù)所律師。被告：福州XX（集團(tuán)）總公司，住所地福州市。法定代表人：游XX，董事長。原告福建XX混凝土有限公司與被告福州XX（集團(tuán)）總公司買賣合同糾紛一案，本院立案后，福建XX混凝土有限公司于2018年6月26日向本院提出撤訴申請。本院認(rèn)為，福建XX混凝土有限公司以雙方已達(dá)成和解為由，申請撤回起訴，符合法律規(guī)定，應(yīng)予以準(zhǔn)許。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十五條第一款、第一百五十四條第一款第（五）項(xiàng)的規(guī)定，裁定如下：準(zhǔn)許福建XX混凝土有限公司撤訴。案件受理費(fèi)19951元，減半收取9975.5元，由福建XX混凝土有限公司負(fù)擔(dān)。審判員林躍男二〇一八年七月二日書記員金雪芳