趙清燕

摘要：違約金條款的訂立，可以增加違約成本，以起到限制合同各方擅自違約，有效保障合同順利履行之作用。因此，在簽訂合同時(shí)，建議可約定違約責(zé)任，特別是明確違約金條款，但要確保條款內(nèi)容切實(shí)可執(zhí)行。那么，合同各方當(dāng)事人可否任意約定違約金而不受限制呢？文/趙清燕，畢業(yè)于中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)，訴訟法學(xué)碩士，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于廣東誠(chéng)公（龍華）律師事務(wù)所。一、基本案情案由：服務(wù)合同糾紛2020年8月，天某公司受邀參加盛某公司舉辦的某招商會(huì)議。盛某公司稱(chēng)，其可以幫助生產(chǎn)廠家在唯某會(huì)平臺(tái)上進(jìn)駐店鋪，并提供店鋪設(shè)計(jì)、后續(xù)運(yùn)營(yíng)、營(yíng)銷(xiāo)推廣等全程服務(wù)，以促進(jìn)品牌推廣，實(shí)現(xiàn)促銷(xiāo)售，清庫(kù)存之目標(biāo)。2020年9月10日，天某公司與盛某公司簽署書(shū)面的《店鋪全托管協(xié)議》。該協(xié)議約定，盛某公司向天某公司提供豪華版服務(wù)，年服務(wù)費(fèi)為人民幣58800元。然，天某公司付清服務(wù)費(fèi)后，盛某公司并未按約履行義務(wù)。天某公司多次催促盛某公司履約，后無(wú)奈又提出解約退款，均無(wú)果。2021年，天某公司訴至法院。二、律師代理觀點(diǎn)一、盛某公司收取天某公司服務(wù)費(fèi)卻拒不履行其自身義務(wù)，且在天某公司多次要求其履約卻至今仍未履約，盛某公司已構(gòu)成嚴(yán)重違約，導(dǎo)致天某公司的合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。因此，天某公司主張解除《店鋪全托管協(xié)議》；二、盛某公司未提供任何服務(wù)，應(yīng)當(dāng)退還全部服務(wù)費(fèi)人民幣58800元；三、該協(xié)議第八條約定，任何一方違反知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)條款及保密條款之外的其他條款，違約方應(yīng)賠償守約方的損失最高不高于在本協(xié)議項(xiàng)目中所收到的全部金額的30%。因此，盛某公司還應(yīng)向天某公司支付違約金人民幣17640元。三、法院審理認(rèn)為盛某公司向天某公司收取了服務(wù)費(fèi)，就應(yīng)當(dāng)向天某公司履行服務(wù)義務(wù)。天某公司以盛某公司拒不履行合同義務(wù)請(qǐng)求解除雙方簽訂的協(xié)議，于法有據(jù)。合同解除后，天某公司有權(quán)要求盛某公司返還其已收取的服務(wù)費(fèi)人民幣58800元。關(guān)于天某公司主張的違約金，法院認(rèn)為，該違約金約定的比例未超出法律規(guī)定范圍，故天某公司此請(qǐng)求于法有據(jù)，予以支持。盛某公司應(yīng)向天某公司支付違約金人民幣17640元（58800元×30%）。四、法院判決盛某公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向天某公司退還服務(wù)費(fèi)人民幣58800元，并向天某公司支付違約金人民幣17640元；案件受理費(fèi)及保全費(fèi)均由盛某公司承擔(dān)。五、實(shí)務(wù)總結(jié)當(dāng)事人在簽訂合同當(dāng)時(shí)，或礙于情面，或?yàn)闋?zhēng)取到合作，亦或是其他種種原因，因而并未約定違約責(zé)任條款或者約定不具有可執(zhí)行性的僵尸條款，他們都相信對(duì)方會(huì)誠(chéng)信地按約履行合同。然，實(shí)踐中，隨著合同履行情況的變化和其他因素的影響，一旦發(fā)生糾紛時(shí)，他們才發(fā)現(xiàn)違約行為難以界定和追責(zé)。其實(shí)，為了保障合同順利履行，違約責(zé)任及違約金條款的訂立是非常有必要的。各方可預(yù)先約定違約金的具體金額或者違約損失賠償額的計(jì)算方式及標(biāo)準(zhǔn)。那么，合同各方當(dāng)事人在約定違約金的金額或標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，有無(wú)上限的限制呢？根據(jù)《民法典》第五百八十五條第二款之規(guī)定，約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。何為“過(guò)分高于造成的損失”，根據(jù)原《合同法解釋?zhuān)ǘ罚ㄓ?021年1月1日已失效/廢止）第二十九條之規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為“過(guò)分高于造成的損失”。目前尚未生效的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉合同編通則部分的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》第六十九條中亦規(guī)定，約定的違約金超過(guò)依據(jù)民法典第五百八十四條規(guī)定確定的損失的百分之三十，一般可以認(rèn)定為民法典第五百八十五條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。那么，是否約定的違約金就不能超過(guò)損失的百分之三十呢？該條也同時(shí)規(guī)定，違約方的行為嚴(yán)重違背誠(chéng)信原則，其請(qǐng)求減少違約金的，人民法院不予支持。也就是說(shuō)，如果違約方為了達(dá)到自己的目的而故意違約，且嚴(yán)重違背誠(chéng)信原則的，即使違約金超過(guò)損失的百分之三十，法院也很可能不會(huì)支持其調(diào)整違約金的請(qǐng)求。當(dāng)然，如果約定的違約金低于造成的損失的，也可以向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求予以增加。不過(guò)，不管是請(qǐng)求增加還是減少違約金，請(qǐng)求方都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。附：相關(guān)法律法規(guī)（一）中華人民共和國(guó)民法典第五百八十五條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。（二）最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉合同編通則部分的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》，2022年11月4日發(fā)布，意見(jiàn)反饋日期截止到2022年11月20日第六十八條【請(qǐng)求調(diào)整違約金的方式和舉證責(zé)任】當(dāng)事人一方通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依據(jù)民法典第五百八十五條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院依法予以支持；對(duì)方以合同約定不得對(duì)違約金進(jìn)行調(diào)整為由主張不應(yīng)予以調(diào)整，經(jīng)審查不調(diào)整違約金將導(dǎo)致顯失公平的，人民法院對(duì)該主張不予支持。非違約方主張約定的違約金低于違約造成的損失請(qǐng)求予以增加，或者違約方主張約定的違約金過(guò)分高于違約造成的損失請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。第六十九條【違約金的司法酌減】當(dāng)事人依據(jù)民法典第五百八十五條第二款規(guī)定請(qǐng)求對(duì)違約金予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以民法典第五百八十四條規(guī)定的損失為基礎(chǔ)，兼顧合同主體、交易類(lèi)型、合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度、履約背景等因素，遵循公平原則和誠(chéng)信原則進(jìn)行衡量，并作出裁判。當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)依據(jù)民法典第五百八十四條規(guī)定確定的損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為民法典第五百八十五條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。違約方的行為嚴(yán)重違背誠(chéng)信原則，其請(qǐng)求減少違約金的，人民法院不予支持。第七十條【違約金調(diào)整的釋明與改判】合同約定的違約金過(guò)分高于因違約所造成的損失，但是違約方以合同不成立、未生效、無(wú)效、確定不發(fā)生效力、不構(gòu)成違約或者非違約方不存在損失等為由抗辯，未主張調(diào)整過(guò)高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明。第一審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為抗辯不成立，但是未予釋明并判決按照合同約定賠償違約金，或者第一審人民法院認(rèn)為抗辯成立故未予釋明，但是第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，第二審人民法院可以直接釋明并根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求依法判決適當(dāng)減少違約金數(shù)額。被告在第一審程序中未到庭參加訴訟，但是在第二審程序中到庭參加訴訟并請(qǐng)求減少違約金的，第二審人民法院可以依法判決適當(dāng)減少違約金數(shù)額。特別聲明：本文內(nèi)容僅供學(xué)習(xí)和交流，不得擅自用于商業(yè)用途或其他非經(jīng)本人同意之目的。如需轉(zhuǎn)載或引用，請(qǐng)聯(lián)系本公眾號(hào)取得授權(quán)，并在轉(zhuǎn)載時(shí)明確注明來(lái)源及作者等信息。

摘要：被告主體是否適格，要經(jīng)過(guò)法院實(shí)體審理后確定。本案一審法院以被告主體不適格為由裁定駁回起訴，適用法律錯(cuò)誤。二審法院裁定撤銷(xiāo)一審裁定，指令一審法院重新審理。一、基本案情案由：買(mǎi)賣(mài)合同糾紛2015年，李某與陳某興經(jīng)生意相識(shí)。陳某興稱(chēng)其是深圳某格經(jīng)營(yíng)部的老板，與其哥哥陳某國(guó)共同經(jīng)營(yíng)該個(gè)體戶。自2015年起，陳某興就一直以該經(jīng)營(yíng)部的名義向深圳某利經(jīng)營(yíng)部采購(gòu)貨物，但其每次都是以電話、口頭等形式通知深圳某利經(jīng)營(yíng)部的經(jīng)營(yíng)者李某，李某則根據(jù)要求送貨到深圳某格經(jīng)營(yíng)部的經(jīng)營(yíng)地址，并將采購(gòu)貨物的具體型號(hào)、采購(gòu)數(shù)量、單價(jià)等在送貨單中明確，由陳某興或其工作人員簽字。雙方約定付款方式為當(dāng)月末結(jié)清該月貨款。之后，陳某興開(kāi)始長(zhǎng)期拖欠貨款，經(jīng)李某反復(fù)催款無(wú)果。2019年，李某以其經(jīng)營(yíng)的深圳某利經(jīng)營(yíng)部名義向法院提起訴訟，將深圳某格經(jīng)營(yíng)部及其登記經(jīng)營(yíng)者陳某國(guó)、實(shí)際經(jīng)營(yíng)者陳某興均作為被告，要求三被告共同承擔(dān)支付拖欠貨款的義務(wù)。深圳某格經(jīng)營(yíng)部及陳某國(guó)辯稱(chēng)：我方并未與原告做過(guò)生意，不應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任。原告提交的由深圳某格經(jīng)營(yíng)部出具的銀行支票，并非是支付原告的貨款，而實(shí)際是用于支付我方與陳某興之間的交易款項(xiàng)。陳某興辯稱(chēng)：原告是我方的供應(yīng)商，與我方存在交易關(guān)系，但具體拖欠貨款金額，由于時(shí)間太久記不清，需要原告證明。我方并非深圳某格經(jīng)營(yíng)部的經(jīng)營(yíng)者，只是我方從原告處拿貨后，再與深圳某格經(jīng)營(yíng)部做生意。二、一審法院裁定一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，原告提交的證據(jù)均不能證明與之成立買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的相對(duì)方為深圳某格經(jīng)營(yíng)部，故此認(rèn)定起訴深圳某格經(jīng)營(yíng)部屬主體不適格，并直接裁定：駁回原告的起訴。三、本律師代理的原告方上訴我方不服一審裁定，向中級(jí)人民法院提起上訴。具體上訴理由如下：一、李某及其經(jīng)營(yíng)的深圳某利經(jīng)營(yíng)部與陳某興及其實(shí)際經(jīng)營(yíng)的深圳某格經(jīng)營(yíng)部之間交易合作數(shù)年，且期間深圳某格經(jīng)營(yíng)部也曾向原告出具銀行支票用于支付貨款。雙方雖未簽署書(shū)面的買(mǎi)賣(mài)合同，但原告提交了送貨單，陳某興的付款銀行流水，微信聊天記錄及電話錄音等證據(jù)，均能證明買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的成立，也符合雙方交易習(xí)慣。因此，本案被告的主體適格。二、被告主體是否適格，要經(jīng)過(guò)法院實(shí)體審理才能確定。本案有明確的被告和具體的事實(shí)、理由，一審法院卻以主體不適格為由直接駁回起訴，事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤。三、即使原告確無(wú)法證明與深圳某格經(jīng)營(yíng)部之間存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，但本案證據(jù)足以證明與陳某興之間有買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，且陳某興也當(dāng)庭認(rèn)可與原告之間存在交易關(guān)系。因此，一審法院理應(yīng)判令陳某興承擔(dān)還款責(zé)任，而不應(yīng)駁回起訴。四、二審法院裁定二審法院經(jīng)審查認(rèn)為，深圳某利經(jīng)營(yíng)部起訴要求深圳某格經(jīng)營(yíng)部、陳某興、陳某國(guó)支付拖欠貨款及逾期利息，有明確的被告和具體的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由，符合《民事訴訟法》規(guī)定的起訴條件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實(shí)體審理。一審法院認(rèn)為深圳某利經(jīng)營(yíng)部不能證明其與深圳某格經(jīng)營(yíng)部存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，深圳某利經(jīng)營(yíng)部以買(mǎi)賣(mài)合同糾紛為由起訴深圳某格經(jīng)營(yíng)部主體不適格，故裁定駁回上訴人深圳某利經(jīng)營(yíng)部的起訴，適用法律錯(cuò)誤，處理失當(dāng)。二審法院裁定如下：一、撤銷(xiāo)一審法院民事裁定；二、本案指令一審法院審理。五、實(shí)務(wù)總結(jié)本文中的主體不適格，即不具有訴訟主體資格，可分為原告主體不適格和被告主體不適格。原告主體不適格，是指原告與案件不存在著法律上的直接利害關(guān)系或者原告沒(méi)有訴訟權(quán)利能力等。如原告主體不適格,原則上法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理,如受理后發(fā)現(xiàn)原告不適格的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。然，如適格的原告提起訴訟，有明確的被告，有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由，符合《民事訴訟法》規(guī)定的起訴條件，也未違反法律規(guī)定的其他情形時(shí)，法院經(jīng)形式審查后，應(yīng)當(dāng)依法受理并進(jìn)行審理。至于被告主體是否適格的問(wèn)題，要經(jīng)過(guò)實(shí)體審理后確定。因此，法院不應(yīng)以被告主體不適格為由直接裁定駁回起訴。如經(jīng)法院審理查明，被告確實(shí)與案件沒(méi)有直接利害關(guān)系，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的，可以判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。附：相關(guān)法律法規(guī)（一）中華人民共和國(guó)民事訴訟法第一百二十二條起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。第一百七十一條當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書(shū)送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。第一百七十七條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷(xiāo)或者變更；（三）原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；（四）原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審。原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。特別聲明：本文內(nèi)容僅供學(xué)習(xí)和交流，不得擅自用于商業(yè)用途或其他非經(jīng)本人同意之目的。如需轉(zhuǎn)載或引用，請(qǐng)聯(lián)系本作者取得授權(quán)，并在轉(zhuǎn)載時(shí)明確注明來(lái)源及作者等信息。

摘要：本案中，母公司的控股股東、董事、高管吳某，利用其控制地位，通過(guò)關(guān)聯(lián)交易損害全資子公司的利益。基于母子公司均由吳某控制，該二公司難以實(shí)現(xiàn)以自己的名義提起訴訟，因此，母公司的監(jiān)事陳某，有權(quán)以母公司為原告代表該公司起訴。文/趙清燕，畢業(yè)于中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)，訴訟法學(xué)碩士，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于廣東誠(chéng)公（龍華）律師事務(wù)所。一、基本案情案由：損害公司利益責(zé)任糾紛2014年，深圳某華公司注冊(cè)成立，注冊(cè)資本為人民幣1000萬(wàn)元。吳某持股54%，為大股東，同時(shí)為該公司的法定代表人、董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理；陳某持股11%,該公司未設(shè)監(jiān)事會(huì)，陳某任職監(jiān)事；剩余四名股東持股比例均不超過(guò)10%。2015年，深圳某華公司在安徽合肥投資設(shè)立一家全資子公司即合肥某華公司。吳某擔(dān)任合肥某華公司的法定代表人，董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，并由其安排關(guān)聯(lián)方擔(dān)任該公司的監(jiān)事。吳某利用其控制地位，不經(jīng)股東會(huì)決議或其他股東的同意，擅自做出損害公司及子公司利益的決定，還經(jīng)常利用關(guān)聯(lián)交易，故意將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至其個(gè)人或關(guān)聯(lián)方。本案中，吳某多次擅自將合肥某華公司高息借入的資金再以低息甚至無(wú)息出借給其配偶名下的深圳某盛公司使用，并將款項(xiàng)人民幣480萬(wàn)元轉(zhuǎn)入其配偶的個(gè)人賬戶。然，合肥某華公司自身負(fù)有大量債務(wù)難以清償，導(dǎo)致虧損嚴(yán)重。深圳某華公司的股東及監(jiān)事陳某多次提出異議后，吳某及其關(guān)聯(lián)方仍不歸還款項(xiàng)，嚴(yán)重?fù)p害公司及其他股東的利益。2019年4月10日，陳某作為深圳某華公司的監(jiān)事，以深圳某華公司的名義向法院起訴，將吳某、深圳某盛公司列為被告，合肥某華公司列為第三人。被告吳某、合肥某華公司共同的委托律師抗辯稱(chēng)：1、涉案借款發(fā)生在合肥某華公司與深圳某盛公司之間，原告深圳某華公司的訴訟主體不適格；2、深圳某華公司與合肥某華公司屬于兩個(gè)獨(dú)立的主體，陳某并非合肥某華公司的監(jiān)事，無(wú)權(quán)代表公司提起訴訟；3、公司法并不禁止關(guān)聯(lián)交易，被告深圳某盛公司與第三人之間的借款行為是互相之間的短期資金拆借行為，并未違反法律的規(guī)定。二、雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)（一）深圳某華公司的訴訟主體地位是否適格；（二）陳某只是深圳某華公司的監(jiān)事，而非合肥某華公司的監(jiān)事，是否有權(quán)就合肥某華公司的利益損害代表深圳某華公司起訴；（三）陳某同時(shí)為深圳某華公司的股東，是否應(yīng)提起股東代表訴訟，而非監(jiān)事代表訴訟。三、我方代理意見(jiàn)(一)深圳某華公司和合肥某華公司均由吳某實(shí)際控制，吳某利用關(guān)聯(lián)交易損害合肥某華公司的利益，合肥某華公司卻難以實(shí)現(xiàn)以自己的名義提起訴訟。根據(jù)《公司法》第二十一條、第一百四十八條第一款第（三）項(xiàng)、第一百五十一條之規(guī)定，深圳某華公司作為合肥某華公司的一人股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義提起訴訟。因此，深圳某華公司的訴訟主體地位適格，即可以作為本案原告。(二)從另一角度，合肥某華公司的利益嚴(yán)重受損，作為一人股東的深圳某華公司之股東利益也會(huì)當(dāng)然地受到損害。根據(jù)《公司法》第一百五十二條之規(guī)定，深圳某華公司作為股東，可以提起訴訟。(三)基于深圳某華公司和合肥某華公司為吳某所控制，均難以實(shí)現(xiàn)以自己的名義提起訴訟。根據(jù)《公司法》第五十三條第（六）項(xiàng)、第一百五十一條之規(guī)定，深圳某華公司監(jiān)事陳某有權(quán)對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟。又，根據(jù)公司法解釋?zhuān)ㄋ模┑诙龡l之規(guī)定，監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款之規(guī)定對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列深圳某華公司為原告，依法由監(jiān)事陳某代表公司進(jìn)行訴訟。(四)《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理股東代表訴訟案件的裁判指引》第六條明確，不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定的股東持股條件的，該監(jiān)事對(duì)侵犯公司合法權(quán)益的董事、高級(jí)管理人員或者其他人提起的訴訟不屬于股東代表訴訟，人民法院可告知該監(jiān)事依照公司法第五十三條第（六）項(xiàng)的規(guī)定提起訴訟。同時(shí)，該裁判指引說(shuō)明的第6點(diǎn)也明確，自然人既擔(dān)任不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事又是股東時(shí)，其起訴給公司造成損失的董事、高級(jí)管理人員，可視為該自然人自己（以股東的身份）請(qǐng)求自己（以監(jiān)事的身份）行使公司法第五十三條第（六）項(xiàng)規(guī)定的職權(quán)，人民法院不應(yīng)將此種訴訟作為股東代表訴訟予以受理，而應(yīng)告知該監(jiān)事直接起訴。四、法院審理認(rèn)定法院認(rèn)為，合肥某華公司為深圳某華公司的全資子公司，如果合肥某華公司的利益受損，而合肥某華公司又不積極進(jìn)行主張時(shí)，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，可以由合肥某華公司的股東即深圳某華公司書(shū)面請(qǐng)求合肥某華公司的監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事向人民法院提起訴訟，在合肥某華公司的監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事收到書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者在收到請(qǐng)求后三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，深圳某華公司作為合肥某華公司的股東有權(quán)為了合肥某華公司的利益以自己名義直接向人民法院提起訴訟。本案中，被告吳某持有深圳某華公司54%的股份，為深圳某華公司的實(shí)際控制人，深圳某華公司不可能書(shū)面請(qǐng)求合肥某華公司的監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事向人民法院提起訴訟，也不會(huì)主動(dòng)以自己名義向人民法院提起訴訟。在此情形下，深圳某華公司作為合肥某華公司的股東，為了合肥某華公司的利益，想要以股東的身份提起股東代表訴訟，陳某作為深圳某華公司的股東，可以請(qǐng)求該公司的監(jiān)事向法院提起訴訟。根據(jù)查明的事實(shí)，陳某為深圳某華公司股東（持股11%），如果其同時(shí)為深圳某華公司監(jiān)事，屬于股東與監(jiān)事身份競(jìng)合，可以自己（以股東身份）請(qǐng)求自己（以監(jiān)事身份）起訴侵犯公司合法權(quán)益的他人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》第二十三條的規(guī)定，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款的規(guī)定對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列深圳某華公司為原告，依法由監(jiān)事會(huì)主席或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事代表公司訴訟。綜上，陳某為深圳某華公司的監(jiān)事，其有權(quán)以深圳某華公司為原告代表該公司提起訴訟。五、實(shí)務(wù)總結(jié)合肥某華公司是深圳某華公司的全資子公司，其對(duì)外經(jīng)營(yíng)，進(jìn)行重大交易或重大投資等事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)由其股東決定。然，合肥某華公司僅有一個(gè)法人股東，法人股東無(wú)法像自然人股東一樣產(chǎn)生獨(dú)立意志并做出決定，而必須通過(guò)法人股東之全體股東以股東會(huì)決議等形式來(lái)產(chǎn)生法人股東的意志，從而做出有效的決策。本案中，吳某只是合肥某華公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，并非該公司股東，在涉及關(guān)聯(lián)交易時(shí)，不能由其自行決定，但吳某卻故意利用關(guān)聯(lián)交易損害公司及股東的利益。深圳某華公司及合肥某華公司又均由吳某實(shí)際控制，且吳某還是前述兩個(gè)公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，該兩個(gè)公司難以實(shí)現(xiàn)以自己的名義提起訴訟。陳某雖非合肥某華公司的監(jiān)事，不能代表合肥某華公司起訴，但深圳某華公司是合肥某華公司的股東，可以提起“股東代表訴訟”，陳某作為深圳某華公司的監(jiān)事，可以代表深圳某華公司提起訴訟，即可稱(chēng)之為“監(jiān)事代表訴訟”。因此，陳某對(duì)公司控股股東、董事、高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易損害公司及股東利益的行為，以深圳某華公司名義提起損害責(zé)任訴訟，原告的訴訟主體地位適格。附：相關(guān)法律法規(guī)（一）中華人民共和國(guó)公司法第二十條公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第二十一條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第五十三條監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財(cái)務(wù)；（二）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；（四）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；（五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；（六）依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第五十六條監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。第一百四十七條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。第一百四十八條董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。第一百四十九條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第一百五十一條董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。第一百五十二條董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。（二）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（四）第二十三條監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由監(jiān)事會(huì)主席或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事代表公司進(jìn)行訴訟。董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對(duì)監(jiān)事提起訴訟的，或者依據(jù)公司法第一百五十一條第三款規(guī)定對(duì)他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由董事長(zhǎng)或者執(zhí)行董事代表公司進(jìn)行訴訟。第二十六條股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，其訴訟請(qǐng)求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用。（三）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（五）第一條關(guān)聯(lián)交易損害公司利益，原告依據(jù)公司法第二十一條規(guī)定請(qǐng)求控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員賠償所造成的損失，被告僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意等法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的程序?yàn)橛煽罐q的，人民法院不予支持。公司沒(méi)有提起訴訟的，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，可以依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟。（四）深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理股東代表訴訟案件的裁判指引六、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定的股東持股條件的，該監(jiān)事對(duì)侵犯公司合法權(quán)益的董事、高級(jí)管理人員或者其他人提起的訴訟不屬于股東代表訴訟，人民法院可告知該監(jiān)事依照公司法第五十三條第（六）項(xiàng)的規(guī)定提起訴訟。七、股東根據(jù)公司法第一百五十一條第一款及第三款的規(guī)定，將侵犯公司合法權(quán)益給公司造成損失的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、其他股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系人或者其他民事主體作為被告的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。（五）深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理股東代表訴訟案件的裁判指引的說(shuō)明6、第六條是關(guān)于自然人既擔(dān)任不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事，又是公司股東時(shí)，應(yīng)以何種身份起訴的。公司法第五十三條第（六）項(xiàng)規(guī)定，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事可依照公司法第一百五十一條的規(guī)定對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟。根據(jù)該項(xiàng)規(guī)定，監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟是有條件限制的，不能隨意提起訴訟，只有在被股東請(qǐng)求提起訴訟時(shí)，監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事才可行使向董事、高級(jí)管理人員提起訴訟的權(quán)利。根據(jù)公司法第一百五十一條的規(guī)定，股東一般在監(jiān)事怠于起訴時(shí)才可提自然人既擔(dān)任不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事又是股東時(shí)，其起訴給公司造成損失的董事、高級(jí)管理人員，可視為該自然人自己（以股東的身份）請(qǐng)求自己（以監(jiān)事的身份）行使起股東代表訴訟。公司法第五十三條第（六）項(xiàng)規(guī)定的職權(quán)，人民法院不應(yīng)將此種訴訟作為股東代表訴訟予以受理，而應(yīng)告知該監(jiān)事直接起訴。特別聲明：本文內(nèi)容僅供學(xué)習(xí)和交流，不得擅自用于商業(yè)用途或其他非經(jīng)本人同意之目的。如需轉(zhuǎn)載或引用，請(qǐng)聯(lián)系本公眾號(hào)取得授權(quán)，并在轉(zhuǎn)載時(shí)明確注明來(lái)源及作者等信息。

房產(chǎn)過(guò)戶費(fèi)由賣(mài)方出或者是按照雙方約定的人拿。房產(chǎn)過(guò)戶一般需要的材料有過(guò)戶登記申請(qǐng)書(shū)，身份證、戶口本等身份證明材料、房屋買(mǎi)賣(mài)合同、房屋的產(chǎn)權(quán)證明等。一、房屋過(guò)戶費(fèi)誰(shuí)拿房屋過(guò)戶費(fèi)由賣(mài)房子的人拿，雙方有約定按約定，沒(méi)有約定按法定交納。房屋產(chǎn)權(quán)過(guò)戶是賣(mài)房人的法定義務(wù)，相應(yīng)的費(fèi)用也依法應(yīng)由賣(mài)房人承擔(dān)。一般賣(mài)方交納個(gè)人所得稅、印花稅、增值稅。二、房產(chǎn)過(guò)戶一般需要什么材料房產(chǎn)過(guò)戶一般需要的材料如下：1.過(guò)戶登記申請(qǐng)書(shū)；2.申請(qǐng)人的身份證明等材料；3.房屋的產(chǎn)權(quán)證明；4.土地使用權(quán)證；5.登記原因證明文件，比如房屋買(mǎi)賣(mài)合同；6.根據(jù)實(shí)際情況，需要的其它材料。根據(jù)《不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例》第十五條的規(guī)定，當(dāng)事人或者其代理人應(yīng)當(dāng)向不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)不動(dòng)產(chǎn)登記。不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)將申請(qǐng)登記事項(xiàng)記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿前，申請(qǐng)人可以撤回登記申請(qǐng)。三、二手房過(guò)戶費(fèi)怎么算1.二手房交易手續(xù)服務(wù)費(fèi)：住宅6元/平方米（房改房、經(jīng)濟(jì)適用房、安居房減半收取：3元/平方米）;非住宅10元/平方米。買(mǎi)賣(mài)雙方各承擔(dān)一半。2.二手房過(guò)戶登記費(fèi)：普通二手房住宅類(lèi)為80元/套，買(mǎi)方承擔(dān)。3.二手房過(guò)戶土地收益金（代收）：房改房、經(jīng)濟(jì)適用房、安居工程房買(mǎi)賣(mài)過(guò)戶時(shí)收取，按房屋正常成交價(jià)的2%計(jì)征。賣(mài)方承擔(dān)。4.二手房過(guò)戶核檔費(fèi)：50元/宗。5.二手房過(guò)戶契稅：稅率為3%，按正常交易成交價(jià)格計(jì)征;個(gè)人購(gòu)買(mǎi)的自用普通住宅（建筑面積144平方米以下、容積率1.2以上、交易價(jià)格4290元/平方米）契稅稅率減半，按1.5%征收;拆遷居民因拆遷重新購(gòu)置二手房的對(duì)相當(dāng)于拆遷補(bǔ)償款的部分免征契稅，成交價(jià)格超過(guò)拆遷補(bǔ)償款的，對(duì)超過(guò)部分征收契稅。買(mǎi)方承擔(dān)。6.二手房過(guò)戶印花稅：稅率1‰，按正常交易成交價(jià)格計(jì)征，交易雙方各承擔(dān)一半。7.二手房過(guò)戶個(gè)人所得稅：所購(gòu)房屋不滿五年上市交易時(shí)收取，有兩種方式，（1）稅率20%，按財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得（本次交易價(jià)格-房屋原價(jià)-原繳納契稅-本次繳納營(yíng)業(yè)稅-合理費(fèi)用）計(jì)征;（2）未能提供原購(gòu)房發(fā)票的按已成交價(jià)格的1%征收。賣(mài)方承擔(dān)。

住房銀行房貸一般三個(gè)月不還會(huì)被起訴，當(dāng)事人拖欠銀行房貸不還超過(guò)三個(gè)月的，銀行會(huì)向法院提起訴訟，銀行房貸不還被起訴的后果包括法院強(qiáng)制執(zhí)行，凍結(jié)當(dāng)事人名下的存款等財(cái)產(chǎn)。一、住房銀行房貸多久不還會(huì)被起訴住房銀行房貸通常三個(gè)月不還會(huì)被起訴，房貸一個(gè)月不還會(huì)被銀行進(jìn)行貸款催收。未還貸款處理方法:在貸款逾期時(shí)銀行會(huì)進(jìn)行催收，采用電話催收;上門(mén)催收、發(fā)送律師函等，逾期超過(guò)90日，銀行向法院提起訴訟，待判決后申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。房貸逾期不會(huì)不僅會(huì)被銀行起訴,而且會(huì)產(chǎn)生高額的逾期利息和滯納金。而且被起訴法院判決后,如果拒不執(zhí)行判決的,還會(huì)被列入失信被執(zhí)行人名單,被限制消費(fèi)。二、銀行房貸不還被起訴的后果是什么銀行房貸不還被起訴的后果包括：1.債權(quán)人向法院提起訴訟勝訴之后，如果債務(wù)人在履行期未履行法院判決，債權(quán)人可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。2.法院在受理強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，會(huì)依法查詢債務(wù)人名下的房產(chǎn)、車(chē)輛、證券和存款。另外債務(wù)人名下沒(méi)有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)而他又拒絕履行法院的生效判決，則會(huì)有逾期還款等負(fù)面信息記錄在個(gè)人的信用報(bào)告中并被限制高消費(fèi)及出入境，甚至有可能會(huì)被司法拘留。4.有能力而拒不執(zhí)行的情況下，涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪?！吨腥A人民共和國(guó)刑法》第三百一十三條【拒不執(zhí)行判決、裁定罪】對(duì)人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。三、銀行房貸申請(qǐng)條件是什么1.個(gè)人征信記錄要良好，沒(méi)有逾期等不良記錄。一般借款人在進(jìn)行貸款申請(qǐng)的過(guò)程中，銀行都會(huì)通過(guò)中國(guó)人民銀行的征信統(tǒng)查詢貸款人的征信記錄情況。2.如果其能夠出具銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)認(rèn)可的抵押物，也能獲取貸款。銀行要求借款人提供相同價(jià)值的抵押物就是預(yù)防借款人無(wú)力償還貸款的情況，銀行此時(shí)可以查封、拍賣(mài)抵押物優(yōu)先受償自身債權(quán)。

已辦理離婚，辦理房屋過(guò)戶的手續(xù)是辦理析產(chǎn)公證，然后去交易中心辦理轉(zhuǎn)繪，再到房管局辦理免征契稅申請(qǐng)即可。離婚后辦理房屋過(guò)戶需提交的材料有身份證、房屋所有權(quán)證書(shū)、離婚證或者離婚判決書(shū)等。一、已辦理離婚怎么辦理房屋過(guò)戶手續(xù)已辦理離婚，辦理房屋過(guò)戶手續(xù)如下：1.協(xié)議離婚，簽訂離婚協(xié)議書(shū)的到公證處辦理析產(chǎn)公證，如有離婚判決書(shū)的話無(wú)需辦理公證;2.到交易中心辦理轉(zhuǎn)繪;3.到房管局辦理免征契稅申請(qǐng);4.辦理析產(chǎn)登記手續(xù)并繳交50元登記費(fèi);5.取證。二、離婚后辦理房屋過(guò)戶需提交哪些材料離婚后辦理房屋過(guò)戶需提交以下材料：1.房屋所有權(quán)證書(shū);2.本人身份證原件、離婚證;3.離婚協(xié)議或生效的法院離婚判決書(shū)、離婚調(diào)解書(shū);4.原房屋所有權(quán)證所附房屋登記表、房產(chǎn)（分戶）平面圖兩份;5.買(mǎi)房時(shí)的契稅完稅或減免稅憑證;6.有的還要法院出個(gè)執(zhí)行函。如果還有不清楚的可以直接咨詢律師或者直接委托律師一起辦理。三、離婚了辦房產(chǎn)證怎么辦離婚，房子未辦理房產(chǎn)證的，在離婚時(shí)，不用分割，由雙方當(dāng)事人根據(jù)實(shí)際情況使用，在辦理了房產(chǎn)證之后，才可以向人民法院提起訴訟，人民法院會(huì)根據(jù)法律規(guī)定：”雙方對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無(wú)法達(dá)成協(xié)議時(shí)，人民法院按以下情形分別處理：1.雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競(jìng)價(jià)取得的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;2.一方主張房屋所有權(quán)的，由評(píng)估機(jī)構(gòu)按市場(chǎng)價(jià)格對(duì)房屋作出評(píng)估，取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;3.雙方均不主張房屋所有權(quán)的，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)拍賣(mài)、變賣(mài)房屋，就所得價(jià)款進(jìn)行分割。進(jìn)行分割財(cái)產(chǎn)的。離婚時(shí)，房子未辦理房產(chǎn)證，是不用分割，按照實(shí)際情況使用就行，在取得房產(chǎn)證之后，才可以進(jìn)行分割的。