周某與廣州某醫(yī)藥股份有限公司和廣州某控股公司勞動爭議案件
一、案情簡介申請人周某于2011年1月份與瑞金市某藥業(yè)有限公司(以下簡稱“公司一”)簽訂勞動合同,申請人的實際工作單位為廣州某醫(yī)藥股份有限公司(以下簡稱“公司二”)。從事產(chǎn)品銷售,工資是由基本工資加業(yè)務(wù)提成組成。2012年4月份,被申請人公司一要求申請人至湖南省某市辦事處工作,擔(dān)任某市總經(jīng)理一職。2016年3月,被申請人公司二通知申請人至廣州開會,開會的內(nèi)容為撤銷湖南省某市辦事處,在沒有支付任何經(jīng)濟補償?shù)那闆r下口頭解除與申請人勞動合同。申請人現(xiàn)處于失業(yè)狀態(tài),而因被申請人未向申請人繳納社會保險導(dǎo)致申請人現(xiàn)在無法領(lǐng)取失業(yè)金,該部分的損失理應(yīng)由被申請人承擔(dān),申請人要求申請人支付經(jīng)濟補償金和未繳納失業(yè)金造成的損失。二、接受委托申請人在網(wǎng)站上查詢到謝德藤勞動法律師團隊專職做勞動爭議仲裁與工傷案件處理,在與謝德藤律師會面之后決定委托。三、案件焦點問題1.本案的管轄問題被申請人的住址地在廣州市,如果在廣州市某區(qū),那么必然會給申請人帶來仲裁成本等訴累,我們注意到申請人是在湖南省某市工作,但是在與申請人會面交談時申請人并沒有提供其在湖南省某市上班的證據(jù),在之后我們的提示下申請人找到了被申請人向其頒發(fā)的榮譽證書,該證書寫明申請人的工作地點是在湖南省某市,為了再次印證我們的觀點,我們向湖南省某市仲裁委員會提供《員工派遣單》,該派遣單直接證明申請人為湖南省某市地區(qū)總經(jīng)理。最終湖南省某市仲裁委員會受理了申請人與被申請人的勞動爭議案件。2.本案的被申請人與涉案公司的關(guān)系。關(guān)于確認(rèn)本案的被申請人我們還是經(jīng)歷激烈的討論,團隊有律師認(rèn)為直接將公司二列為被申請人,因為公司二與公司一是關(guān)聯(lián)企業(yè),按照《勞動合同法》和《公司法》的相關(guān)規(guī)定,申請人在公司一的工作年限應(yīng)當(dāng)合并計算為在公司二的工作年限。因此將公司二列為被申請人完全可以達(dá)到仲裁的目的。另有律師認(rèn)為關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不明確,《公司法》關(guān)于此項規(guī)定甚少,如果仲裁庭不認(rèn)為公司一二為關(guān)聯(lián)企業(yè),那么申請人在公司一工作的權(quán)利將得不到保護(hù)。公司一為申請人簽訂勞動合同的企業(yè),其在2014年已經(jīng)注銷,其全資母公司為廣東省某控股公司(以下簡稱“公司三”)。綜上,為了維護(hù)申請人的合法權(quán)益,我們將公司二和公司三列為共同被申請人。三、艱辛庭審歷程。在庭審過程中,申請人向仲裁庭遞交的證據(jù),榮譽證書,考勤記錄,工資表等,上面署名的公司為廣州某醫(yī)藥科技公司,事實上,該公司為公司二的前身,但是被申請人否認(rèn)這一點,于是我們向仲裁庭遞交該公司的工商登記資料以及其他可以佐證公司二是廣州某醫(yī)藥科技公司股改之后的證據(jù)。仲裁庭對該證據(jù)予以認(rèn)定。申請人遞交仲裁庭的證據(jù):工資表,其中有該公司財務(wù)某某的名稱,被申請人否認(rèn)某某為其公司職工。我們在之前讓申請人將其微信中某某的聊天記錄打印出來,并將其在朋友圈發(fā)的說說截圖,該說說大意為“慶祝公司二成立多少年,也見證我在該公司上班多少年”。仲裁庭對該證據(jù)予以認(rèn)可。其他焦點問題會在下文代理詞中詳細(xì)描述,在此不贅述。四、判決結(jié)果因該案還未有生效的判決,待判決結(jié)果確定之后會及時上傳。五、代理詞代理詞一、申請人與公司一存在勞動合同關(guān)系,與公司二構(gòu)成無固定期限勞動合同關(guān)系。申請人的工作年限為2010年9月份起至2016年3月被申請人公司二違法解除勞動合同止。申請人于2010年9月份起在公司一工作,簽訂兩次勞動合同分別是:2012年1月5日簽訂的勞動合同合同期限為2012年1月5日至2014年1月4日;2013年1月1日簽訂的勞動合同期限為2013年1月1日至2015年1月1日。申請人向仲裁庭遞交的證據(jù):勞動合同(兩份)、郵件來往記錄(公司一空白電腦單、石家莊工資明細(xì)表)、公司二與湖南某醫(yī)藥貿(mào)易有限公司購銷合同,以上證明擬證明申請人的工作年限為2010年9月份起至2016年3月份止。根據(jù)《勞動合同法》第十四條的規(guī)定:用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。申請人自2014年起在被申請人公司二上班,但是公司二并沒有和申請人簽訂勞動合同,因此自2015年起申請人與公司二已經(jīng)訂立無固定期限勞動合同。二、被申請人公司二作為申請人的新用人單位,申請人在公司一的工作年限應(yīng)當(dāng)合并計算為在被申請人公司二的工作年限。因申請人是因為公司一注銷而到被申請人公司二工作;公司一和兩被申請人是關(guān)聯(lián)企業(yè),以上以上兩個原因可以認(rèn)定為申請人非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作,申請人的工作年限應(yīng)當(dāng)合并計算。1.自2014年公司一注銷之后,申請人即被安排在被申請人公司二工作。2.根據(jù)《公司法》216條:關(guān)聯(lián)關(guān)系,是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系,以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。被申請人公司二和被申請人公司三的法定代表人均為羅某,可以認(rèn)定為被申請人公司二與被申請人公司三為關(guān)聯(lián)企業(yè)。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第五條勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作,原用人單位未支付經(jīng)濟補償,勞動者依照勞動合同法第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動合同,或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同,在計算支付經(jīng)濟補償或賠償金的工作年限時,勞動者請求把在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位工作年限的,人民法院應(yīng)予支持。用人單位符合下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”:(三)因用人單位合并、分立等原因?qū)е聞趧诱吖ぷ髡{(diào)動;(四)用人單位及其關(guān)聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同;綜上,可以認(rèn)為申請人是非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作,其工作年限應(yīng)當(dāng)合并計算為新用人單位的工作年限,即申請人在被申請人公司二的工作年限為五年五個月。三、被申請人公司三為公司一關(guān)于勞動合同責(zé)任新的承受主體。被申請人公司二系公司一的母公司,在公司一于2014年注銷時止,其關(guān)于勞動關(guān)系承擔(dān)責(zé)任的主體已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)楸簧暾埲斯救?。根?jù)申請人向仲裁委員會遞交的證據(jù)五:關(guān)于公司一工商變更信息自2014年12月19日后,被申請人公司三出資100萬,占100%,實繳出資100萬,因此2014年12月19日后,公司一為被申請人公司三的全資子公司。根據(jù)《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》第八條:發(fā)生爭議的用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業(yè),不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的,依法應(yīng)將其出資人、開辦單位或者主管部門作為共同當(dāng)事人。因此在公司一注銷后實際承擔(dān)經(jīng)濟賠償金責(zé)任的主體為被申請人公司二。四、被申請人公司二違法解除與申請人的勞動合同,應(yīng)當(dāng)向申請人支付經(jīng)濟賠償金,具體為8027.5元*5.5個月*2=88302.5元(賠償金的計算基數(shù)8027.5元是以申請人勞動合同終止前十二個月的平均工資)。(一)被申請人在沒有向申請人支付任何經(jīng)濟補償金的情況下,以會議形式口頭解除與申請人的勞動合同屬于違法解除勞動勞動,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付經(jīng)濟賠償金的責(zé)任。2016年3月份被申請人公司二召集申請人在廣州開會,會議內(nèi)容撤銷湖南省等幾個城市的辦事處,于是被申請人公司二以會議形式口頭解除與申請人的勞動合同,合同解除之后沒有向申請人支付經(jīng)濟補償金,申請人多次與被申請人公司二交涉均沒有任何結(jié)果。根據(jù)《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定:用人單位違反本法的規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償金標(biāo)準(zhǔn)的兩倍向勞動者支付賠償金。《勞動合同法》第四十七條:經(jīng)濟補償金按勞動者在本單位的工作年限,每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算,不滿六個月的,向勞動者支付半個月的經(jīng)濟補償。(二)被申請人應(yīng)當(dāng)按照人民幣8027.5元/月向申請人支付經(jīng)濟補償金。申請人的工資一直是由公司二、胡某、陳某支付。其中胡某是公司一變更之前監(jiān)事,陳某為公司二財務(wù)經(jīng)理。胡某是公司一變更之前監(jiān)事(證據(jù)5:公司一工商企業(yè)信息);陳某系公司二財務(wù)經(jīng)理(證據(jù)8:申請人與陳某電子信件往來記錄,微信聊天記錄。)根據(jù)《勞動合同法》勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。湖南省統(tǒng)計局統(tǒng)計數(shù)據(jù)長沙市2015年職工月平均工資為5605.5元,申請人的工資水平并沒有超過該標(biāo)準(zhǔn)三倍,因此被申請人向申請人支付經(jīng)濟補償金的基數(shù)為人民幣8027.5元/月。綜上所述,申請人工作單位為公司一和公司二,因公司一已經(jīng)注銷,而公司三為其母公司,申請人是非因本人原因在被申請人公司二處工作,因此工作年限應(yīng)當(dāng)合并計算。因此應(yīng)由兩被申請人共同承擔(dān)支付經(jīng)濟賠償金的責(zé)任。經(jīng)濟賠償金的總計為88302.5元。以上代理意見請求仲裁庭采納。代理人:謝德藤律師2016年8月8日
未簽勞動合同要求支付雙倍工資
原告主張因被告未與其簽訂勞動合同,并沒有繳納社會保險費,故而向原告提出離職。被告則辯稱原告主動離職,不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。本院認(rèn)為,原告提供的電子郵件復(fù)印件顯示,原告在2010年9月1日通過郵件向被告表示“截止到2011年8月因一直未能簽訂勞動合同,故依據(jù)勞動法,本人于2011年8月初正式提出離職”,未簽訂勞動合同并非勞動者可以終結(jié)勞動關(guān)系的法定理由,也不能據(jù)此要求單位支付經(jīng)濟補償金。故原告要求被告支付65,000元經(jīng)濟補償金的訴訟請求,法院不予支持。案件描述【案情簡介】原告主張因被告未與其簽訂勞動合同,并沒有繳納社會保險費,故而向原告提出離職。被告則辯稱原告主動離職,不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。本院認(rèn)為,原告提供的電子郵件復(fù)印件顯示,原告在2010年9月1日通過郵件向被告表示“截止到2011年8月因一直未能簽訂勞動合同,故依據(jù)勞動法,本人于2011年8月初正式提出離職”,未簽訂勞動合同并非勞動者可以終結(jié)勞動關(guān)系的法定理由,也不能據(jù)此要求單位支付經(jīng)濟補償金。故原告要求被告支付65,000元經(jīng)濟補償金的訴訟請求,法院不予支持。原告xx與被告上海xx有限公司勞動合同糾紛一案,原告xx、被告上海xx有限公司先后向本院提起訴訟,本院于2012年5月11日立案受理后,并案審理,依法適用簡易程序,于2012年5月23日公開開庭進(jìn)行了審理。原告xx的委托代理人李振、被告上海xx有限公司的委托代理人錢文漪、王蕾到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告xx訴稱,原告2005年8月進(jìn)入被告處,擔(dān)任副總經(jīng)理職務(wù),工資每月人民幣(以下同)10,000元。在職期間,雙方?jīng)]有簽訂勞動合同,被告亦沒有為原告繳納社會保險費,2011年8月下旬,原告以此為由提出辭職申請,雙方確認(rèn)勞動關(guān)系于同年8月31日終結(jié),工資結(jié)算至當(dāng)日。自2007年起,原告擔(dān)任被告處科研項目的負(fù)責(zé)人,每月有科研項目津貼4,000元,但被告從未支付?,F(xiàn)要求被告:1、支付終結(jié)勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金65,000元;2、支付2008年2月1日至2011年8月31日未簽訂勞動合同的雙倍工資差額430,000元;3、支付2007年1月1日至2011年8月31日科研項目津貼224,000元;4、支付2008年1月1日至2011年8月31日未休年休假20天的折算工資27,586.20元(10000元÷21.75天×20天×3);5、繳付2005年8月至2011年8月期間被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會保險費。被告辯稱,原告系自行離職,被告無需支付補償金。被告要求雙方簽訂勞動合同,但原告一直拒絕,被告沒有不與原告簽訂勞動合同的主觀故意,不應(yīng)支付雙倍工資差額,并且原告雙倍工資差額的主張已超過申請仲裁的時效。原告在被告處擔(dān)任副總經(jīng)理,不是科研人員,不參與科研項目,不應(yīng)享有科研項目津貼。原告2012年1月4日提出仲裁申請,其主張2008年至2010年的年休假已超過申請仲裁的時效。2011年8月24日至8月31日被告支付了工資,但原告沒有上班,應(yīng)當(dāng)視為折抵了2011年的年休假,并且,原告系自行離職,被告客觀上無法為其安排年休假。另外,計算未休年休假的工資差額應(yīng)當(dāng)是原告日平均工資的二倍,而非原告主張的三倍。原告的社保賬戶顯示繳費狀態(tài)為“已繳費”,故原告不能且無需為其繳納有關(guān)的社會保險費。綜上,不同意原告的訴訟請求,并要求被告不為原告繳納2011年1月至同年8月社會保險費38,400元。經(jīng)審理查明,原告于2005年8月1日進(jìn)入被告處工作,雙方未簽訂書面勞動合同。原告在被告處擔(dān)任副總經(jīng)理職務(wù),工資每月10,000元,原告每年自行繳納社會保險費。2011年8月,原告主動提出離職申請,雙方勞動關(guān)系于同年8月31日解除,工資結(jié)算至當(dāng)日。2012年1月4日,原告向上海市徐匯區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,要求被告:1、支付解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金六個半月工資65,000元;2、因未簽訂勞動合同支付2008年2月1日至2011年8月31日的雙倍工資差額430,000元;3、支付2007年1月1日至2011年8月31日的科研項目津貼224,000元;4、支付2008年1月1日至2011年8月31日未休年休假20天的折算工資27,586.20元;5、補繳2005年8月至2011年8月的社會保險費。2012年2月13日,上海市徐匯區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會作出徐勞人仲(2012)辦字第11號仲裁裁決:一、被告在裁決生效之日起十五日內(nèi)向上海市徐匯區(qū)社會保險事業(yè)管理中心為原告繳納2011年1月至同年8月的社會保險費38,400元;二、原告在裁決生效之日起十日內(nèi)將個人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會保險費8,800元交予被告;三、對原告的其他申訴請求不予支持。以上事實,除當(dāng)事人陳述一致外,另有工資單等證據(jù)證實,本院予以確認(rèn)。庭審中,原告還提供了上海市科學(xué)技術(shù)委員會科研計劃項目課題任務(wù)書封面復(fù)印件,證明原告作為2009年上海市科學(xué)技術(shù)委員會科研項目《分子成像儀的電子控制和光機電器件的研制》的課題責(zé)任人,可以獲得科研項目津貼。項目的依托單位是上海愛吉倫xx有限公司,并加蓋該公司印章。被告對原告提供證據(jù)的質(zhì)證意見如下:該材料為復(fù)印件,無法與原件核實,對真實性不予認(rèn)可;項目的依托單位及賬戶名均是上海愛吉倫xx有限公司,并非本案被告,與本案沒有關(guān)聯(lián)性;該材料也無法證明原告符合享受科研津貼的資格、條件、標(biāo)準(zhǔn)等情況。本院對原告提供的上述證據(jù)的認(rèn)證意見如下:該證據(jù)為復(fù)印件,原告表示無法提供原件,且原告無法陳述課題的基本內(nèi)容,故本院對真實性不予認(rèn)可。并且,課題任務(wù)書載明的依托單位是上海愛吉倫xx有限公司,科研經(jīng)費亦匯入上海愛吉倫xx有限公司賬戶,而非本案被告。本院認(rèn)為,本案的第一個爭議焦點是被告是否有義務(wù)向原告支付終結(jié)勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金。原告主張因被告未與其簽訂勞動合同,并沒有繳納社會保險費,故而向原告提出離職。被告則辯稱原告主動離職,不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。本院認(rèn)為,原告提供的電子郵件復(fù)印件顯示,原告在2010年9月1日通過郵件向被告表示“截止到2011年8月因一直未能簽訂勞動合同,故依據(jù)勞動法,本人于2011年8月初正式提出離職”,未簽訂勞動合同并非勞動者可以終結(jié)勞動關(guān)系的法定理由,也不能據(jù)此要求單位支付經(jīng)濟補償金。故原告要求被告支付65,000元經(jīng)濟補償金的訴訟請求,本院不予支持。本案的第二個爭議焦點是被告是否應(yīng)當(dāng)因未簽訂書面勞動合同而向原告支付雙倍工資的差額。原告主張雙方一直未簽訂勞動合同,被告應(yīng)當(dāng)支付2008年2月1日至2011年8月31日期間的雙倍工資差額。被告辯稱雙方未簽訂勞動合同的原因是原告不愿意簽訂,且原告的主張已經(jīng)超過時效。本院認(rèn)為,勞動合同法實施后,被告應(yīng)當(dāng)在1個月內(nèi)與原告訂立書面勞動合同,否則原告有權(quán)要求被告支付2008年2月至同年12月的雙倍工資差額。原告于2012年1月通過仲裁主張未訂立勞動合同的雙倍工資差額,已經(jīng)超過申請仲裁的時效,故原告要求被告支付2008年2月1日至2008年12月31日期間的雙倍工資差額的訴訟請求,本院不能予以支持。2009年1月以后,雙方仍未訂立書面勞動合同,視為雙方已形成無固定期限勞動關(guān)系,原告要求被告支付雙倍工資差額,缺乏法律依據(jù),故原告要求被告支付2009年1月1日至2011年8月31日期間的雙倍工資差額的訴訟請求,本院亦不予支持。本案的第三個爭議焦點是原告主張科研項目津貼是否具有事實依據(jù)。原告主張原告作為公司的副總經(jīng)理,在2007年1月1日以后每年都承擔(dān)多個上海市科學(xué)技術(shù)委員會的科研項目,每一個項目每個月均有4,000元的科研項目津貼,但被告一直未支付,原告以每個月最低享有津貼4,000元的標(biāo)準(zhǔn),要求被告支付56個月的津貼224,000元。被告辯稱原告主要負(fù)責(zé)銷售工作,不是科研人員,并不參與科研項目,其對公司的科研項目也完全不了解,無權(quán)要求科研項目津貼。庭審中,原告僅提供了一份2009年課題任務(wù)書封面的復(fù)印件,如前所述,本院對該份證據(jù)真實性無法確認(rèn),且依托單位及收款賬戶并非本案被告。原告不能陳述有關(guān)的科研項目的內(nèi)容及其承擔(dān)的工作職責(zé),又沒有提供相應(yīng)的證據(jù)證明其主張,故原告要求被告支付2007年1月1日至2011年8月31日科研項目津貼224,000元的訴訟請求,本院不予支持。本案的第四個爭議焦點是原告主張2008年至2011年未休年休假工資是否有法律依據(jù)。原告主張2008年至2011年從未休過年休假,被告應(yīng)支付其每年5天的未休年休假工資。被告辯稱原告于2012年1月4日提出仲裁申請,主張2008年至2010年的未休年休假工資已超過時效;2011年8月24日至8月31日原告沒有上班,被告還是支付了工資,應(yīng)當(dāng)折抵本年度的年休假,并且原告系自行離職,被告沒有辦法安排年休假。雖然被告未向本院提供原告已休年休假的休假單,但是原告于2012年1月4日提出仲裁申請,故原告要求被告支付2008年至2010年的未休年休假工資的訴訟請求超過申請仲裁的時效,本院不予支持。2011年8月底,原告在辦理離職手續(xù),即使其在上述7天時間內(nèi)沒有上班,也不能認(rèn)為原告在休年休假。但原告明知其未休2011年年休假,仍于當(dāng)年8月31日主動離職,被告客觀上確實無法為其安排年休假,故原告要求被告支付2011年未休年休假工資的訴訟請求,本院亦不予支持。原告要求被告補繳2005年8月至2011年8月期間社會保險費的訴訟請求,不屬于法院受理范圍,故本院不作處理。庭審中,被告要求撤回不補繳2011年1月至8月社會保險費的訴訟請求,經(jīng)審查符合法律規(guī)定,本院予以準(zhǔn)許。綜上,依照《中華人民共和國勞動法》第七十八條、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款的規(guī)定,判決如下:駁回原告xx的訴訟請求。案件受理費10元,減半計5元,免予收取。如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海市第一中級人民法院。
譚某與湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司、劉某、某置業(yè)有限公司買賣合同糾紛
譚某與湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司、劉某、某置業(yè)有限公司買賣合同糾紛法院:益陽市中級人民法院案號:(2015)益法民二初字第8號標(biāo)的額:5179615.62元基本案情:2010年初,湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司(需貨方)與第三人某鋼貿(mào)公司(供貨方)簽訂了《鋼材供應(yīng)合同》,合同約定不能及時付清貨款,超過期限以每天所欠金額的2‰收取違約金。2010年6月份,鋼貿(mào)公司與湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司項目部簽訂一份《協(xié)議書》,內(nèi)容:從2009年12月26日至2010年5月31日,鋼材款總計為3183514元;鋼貿(mào)公司同意將上述鋼材款中一部分計150萬元轉(zhuǎn)借給項目部,每月向鋼貿(mào)公司付所借150萬元的利息5萬元整(利息為當(dāng)月付清)。2012年9月5日,項目部的財務(wù)易XX出具一份《說明》。內(nèi)容:截止2011年9月28日,我公司應(yīng)付鋼貿(mào)公司材料款2679615.62元。1、從2011年元月1日-2012年8月31日止利息100萬元(5萬元/月);2、另借款150萬元從2011年10月1日-2012年8月31日止利息計55萬元(5萬元/月);……合計應(yīng)付鋼貿(mào)公司:2679615.62元+100萬元+55萬元+5萬元-60萬元+150萬元=5179615.62元。2012年10月,劉某在該說明后寫明:“承諾11月15日付25萬元整,11月底付50萬元整,其他余額等益陽陳剛一起討論付款計劃,擔(dān)保人:劉某”。2013年1月,劉某、某置業(yè)公司向鋼貿(mào)公司出具了《擔(dān)保函》,內(nèi)容:就湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司欠付貴公司貨款本息一事,我司自愿對其現(xiàn)應(yīng)付貨款本息5179615.62元中的170萬元以及后續(xù)利息的支付,以及湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司抵押給貴公司的公寓項目中的第101、102、103、104、201、202、1501、1503、1504、1505、1506、1507號價值235萬元十二套商品房的產(chǎn)權(quán),如未能辦理過戶手續(xù),為湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司欠貴司的貨款本息235萬元和170萬元提供獨立的連帶保證擔(dān)保;保證期限為二年,自欠付的貨款本息還清之日起算?!稉?dān)保函》所述的12套商品房并沒有辦理抵押手續(xù)。2013年8月份,鋼貿(mào)公司(轉(zhuǎn)讓方)與譚某(受讓方)簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》,約定鋼貿(mào)公司將對湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司享有的5179615.62元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給譚某。鋼貿(mào)公司將上述債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知了湖南某置業(yè)有限責(zé)任公司。并以國內(nèi)特快專遞向劉某、置業(yè)公司發(fā)出通知,但未能送達(dá)。本律師接受譚某的委托,向法院提起訴訟。爭議焦點:1、將貨款150萬元轉(zhuǎn)化為借款的效力?2、違約金是否過高?3、置業(yè)公司未經(jīng)股東會通過的擔(dān)保是否有效?擔(dān)保的范圍?4、債權(quán)轉(zhuǎn)讓是否對債務(wù)人有效?裁判要點:法院認(rèn)為,1、企業(yè)之間的借款行為,違反了國家有關(guān)金融法規(guī),應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效,150萬元性質(zhì)應(yīng)為貨款。(這點法院說理并不正確。個人認(rèn)為企業(yè)之間借款行為有效,只是在本案中,并無實質(zhì)的借款交付行為,所以無效);2、因150萬元貨款轉(zhuǎn)化為借款系無效行為,其雙方約定的利息亦無效。雙方對于欠款利息的約定過高,本院應(yīng)予以適當(dāng)調(diào)整,均按中國人民銀行同期同類貸款利率的二倍予以計算。3、置業(yè)公司辯稱提供擔(dān)保未經(jīng)過股東會,因《中華人民共和國公司法》第十六條第一款的規(guī)定并非屬于效力性強制性規(guī)定,僅約束公司內(nèi)部,不得對抗第三人。且本院要求其提供在工商局備案的公司章程,未在規(guī)定的時間內(nèi)提供,故對置業(yè)公司辯稱擔(dān)保無效的理由不予采納。根據(jù)《擔(dān)保函》的內(nèi)容,置業(yè)公司只對本案訴爭貨款5179615.62元中的170萬元及后續(xù)利息提供擔(dān)保,故置業(yè)公司擔(dān)保的范圍應(yīng)為170萬元及相應(yīng)利息,利息以170萬元為基數(shù),按照中國人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率的2倍,從2011年1月1日算至付清之日。4、鋼貿(mào)公司將其對湖南某置業(yè)公司享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給譚某,已通知了湖南某置業(yè)公司。劉某、置業(yè)公司雖稱未收到《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》,但通過本案訴訟,應(yīng)視為已通知了劉某、置業(yè)公司。債權(quán)轉(zhuǎn)讓對湖南某置業(yè)公司、劉某、置業(yè)公司均發(fā)生法律效力。