楊維江

消費者在抵押貸款購房時，銀行為防范借款人因遭受意外傷害事故所致死亡或傷殘，而喪失全部或部分還貸能力，通常會要求借款人投保還貸保證保險，這樣，一旦發(fā)生上述情況，將由保險人按合同約定的償付比例承擔(dān)被保險人出險當(dāng)時借款合同項下借款余額的全部或部分還貸責(zé)任?？墒牵徺I了該險種，一定能確保借款人償還貸款嗎？剛剛遭受喪夫之痛的小李在丈夫小張猝死之后，要求保險公司承擔(dān)小張尚余的銀行貸款本金約18萬元，但遭保險公司拒賠。也就是說，她在悲痛之余，還要面對丈夫去世后房子也要被銀行沒收的風(fēng)險。憤怒的她向法院提起訴訟：“當(dāng)初貸款買房時小張曾購買房貸險，為何保險公司不賠？”還貸保證保險作為一種全新的險種，屬于房貸險的一種，其法律性質(zhì)、法律關(guān)系結(jié)構(gòu)、當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)等在現(xiàn)行法律、法規(guī)以及理論研究中均未明確，由此產(chǎn)生許多爭議和糾紛?！景咐喗椤空煞虺霾羁退浪l(xiāng)今年35歲的小李和丈夫小張都是上海人，2003年結(jié)婚。2006年，兩人生下了一個可愛的女兒，為此，夫妻倆決定貸款買一套大房子。2007年4月，這對夫妻以小張的名義向銀行申請住房抵押貸款40萬元，小張向某保險公司投?！吧虾€人抵押住房綜合保險”（由還貸保證保險和財產(chǎn)損失保險兩部分組成），被保險人為小張，保險期限自2007年4月6日至2027年4月5日，保額為20萬元。約定在20年保險期內(nèi)，如小張遭意外傷害死亡，保險公司對出險時小張的借款余額承擔(dān)全部還貸責(zé)任。為此，小張向保險公司支付了保險費。天有不測風(fēng)云，2007年8月，小張來到外地出差，住進(jìn)當(dāng)?shù)匾患屹e館。一天傍晚，朋友約他一起吃夜宵，發(fā)現(xiàn)小張倒在賓館房間，不省人事，朋友馬上撥打了120急救電話，將他送進(jìn)了醫(yī)院，但小張經(jīng)搶救無效不幸死亡。據(jù)了解，事發(fā)前，連續(xù)加班好幾天的小張在所住賓館內(nèi)與小李打電話時，突然心口一陣絞痛，倒在了地上。經(jīng)調(diào)查，公安機關(guān)排除了他殺嫌疑，但公安機關(guān)和當(dāng)?shù)蒯t(yī)院均未對小張的死因作出認(rèn)定，其遺體未經(jīng)出具尸檢報告即在當(dāng)?shù)鼗鸹?。小張的意外死亡，對妻子小李來說可謂晴天霹靂。然而辦完了丈夫的喪事后，沒有經(jīng)濟(jì)收入的小李還不得不繼續(xù)面對銀行每月的房貸催款單。此時，小張的房貸賬戶上還有30萬余元沒有還清，小李便想到了丈夫當(dāng)初與保險公司簽訂的“個人抵押住房綜合保險”合同，便找到了保險公司，要求保險公司依據(jù)保險合同承擔(dān)小張尚余的銀行貸款本金約18萬元，但小李遭到了保險公司的拒賠。無奈之下，小李向法院起訴狀告保險公司。本案中，被保險人小張的死亡是否屬于還貸保證保險責(zé)任范圍，是該案的爭議焦點。小李認(rèn)為，既然小張投保了還貸保證保險，目的就是為防范意外，現(xiàn)小張意外死亡，保險公司應(yīng)該理賠。保險公司則認(rèn)為，公司承擔(dān)責(zé)任的前提是被保險人因意外傷害事故致死或致殘，而小張不是由于意外傷害事故導(dǎo)致死亡，所以不屬于承保范圍。即使涉案事故屬于承保范圍，因小張系猝死，屬于免責(zé)情形。審理本案后，法院駁回了小李的訴訟請求?！韭蓭熣f法】不要忽視房貸險的風(fēng)險解讀根據(jù)保險合同約定，保險條款對“意外傷害”進(jìn)行了定義，其中“外來的、突發(fā)的、非本意的、非疾病的”四個要素同時具備才構(gòu)成意外傷害。本案中，小張之死是突發(fā)的、非本意的可以認(rèn)定，但因小張是在打電話時突然倒地不治，當(dāng)?shù)蒯t(yī)院出具的診斷證明中，僅對小張死亡的即時狀態(tài)進(jìn)行了描述，未對死因作出判斷。公安機關(guān)進(jìn)行偵查后，僅排除他殺可能，亦未對其死因作出認(rèn)定。小張家屬在其死亡后，未要求有關(guān)部門對尸體進(jìn)行解剖便將遺體火化，所以小張的確切死因已無法查明，不能認(rèn)定符合“外來的、非疾病的”這兩個要素。根據(jù)“誰主張、誰舉證”原則，小李無證據(jù)可證明小張之死符合涉案保險條款規(guī)定的意外傷害所致，因此無權(quán)要求被告承擔(dān)保險責(zé)任。本案中提到的還貸保證保險責(zé)任險，指的是被保險人在保險期限內(nèi)因遭受意外傷害事故所致死亡或傷殘，而喪失全部或部分還貸能力，造成連續(xù)三個月未履行或未完全履行還貸責(zé)任的，由保險人根據(jù)保險合同約定的償付比例承擔(dān)被保險人出險當(dāng)時《個人住房抵押借款合同》項下借款余額的全部或部分還貸責(zé)任。由于該類保險并不屬于常見的財產(chǎn)保險，法院在審理中存在諸多難點，經(jīng)歸納主要有：保險事故是否發(fā)生認(rèn)定難，不僅對于意外事故的認(rèn)定在實踐中存在爭議，且對于是否喪失償債能力也沒有普適的判斷標(biāo)準(zhǔn)，另一方面由于實踐中被保險人或其家屬并非主動購買該保險，保單原件也大多在貸款銀行處，故其索賠往往滯后，距離事故時間過長，導(dǎo)致原因無法查明；賠付范圍確定難，如保險事故經(jīng)認(rèn)定已發(fā)生，保險公司需承擔(dān)保險理賠責(zé)任，則保險公司應(yīng)賠付的保險理賠款范圍是從意外事故發(fā)生之日起確定，還是從償債能力實際喪失之日起確定存在爭議；請求權(quán)主體有爭議，糾紛中一般是被保險人或其家屬提出索賠，但是保單中又約定了貸款銀行為受益人，保險公司會以此為由對原告的訴訟主體資格提出異議。因此，投保還貸保證保險的風(fēng)險防范面是非常狹窄的，現(xiàn)有的還貸保證保險條款應(yīng)該做出適當(dāng)?shù)男薷暮驼{(diào)整，擴大還貸保證保險的責(zé)任范圍，從而切實維護(hù)借款人和銀行的利益?！局R鏈接】商品房還貸保證保險常識據(jù)了解，目前市場上的房貸險產(chǎn)品主要分為三類：一是財險公司的房屋損失險。如果在還貸期間，因火災(zāi)、爆炸、暴雨、臺風(fēng)等原因造成抵押房屋的損失，以及為搶救房屋財產(chǎn)所需支付的合理施救費用，保險公司將按照合同給予賠償。此類產(chǎn)品需要注意的是保險責(zé)任并未將地震列為賠償范疇。二是財險公司和一些壽險公司經(jīng)營的還貸保證保險。該產(chǎn)品可對貸款人在貸款期間內(nèi)產(chǎn)生的人身意外提供保障。此類保險一般受益人指定為銀行，當(dāng)被保險人發(fā)生身故或全殘無力償還貸款時，由銀行申請進(jìn)行理賠，保險公司負(fù)責(zé)將剩余貸款還清。三是壽險公司開發(fā)的帶有還貸性質(zhì)的兩全型保險。投保人可根據(jù)自己的貸款年期和貸款總額選擇相應(yīng)的保障期限和保額，隨著貸款金額的減少，保額也逐年遞減，使風(fēng)險與保障充分匹配，更合理地分配每一分保費。保障期內(nèi)，被保險人一旦發(fā)生身故或全殘，其家人即可獲得相應(yīng)的賠償，用以償還剩余貸款。若未發(fā)生理賠，所繳保費可退還。如果遇房屋因設(shè)計錯誤、原材料缺陷、工藝不善、建筑物沉降等原因以及自然磨損、正常維修造成的損失，保險公司不予理賠。在意外發(fā)生前，購房者未履行《個人住房抵押借款合同》約定的還貸義務(wù)而拖欠借款本息金額的，保險公司不予理賠。一些外部突發(fā)因素導(dǎo)致的房屋損失，保險公司不予理賠。包括戰(zhàn)爭、類似戰(zhàn)爭行為、軍事行動等，或者是行政行為或執(zhí)法行為而造成購房者死亡或者喪失還款能力的。保險專家指出，在上述情況中不少是不可抗因素，貸款購房者可以通過其他財產(chǎn)保險種類對以上風(fēng)險進(jìn)行補充保障。投保人意外或者存在過失的，保險公司不予理賠。包括因購房者本人或其家庭成員的故意行為，造成購房者死亡或者喪失還款能力的；因自殺、自傷、飲酒過度、濫用藥物、違法犯罪行為導(dǎo)致的購房者死亡或者喪失還款能力的；購房者被擅自改變房屋結(jié)構(gòu)的。購房者因疾病死亡或者喪失還款能力的，保險公司不予理賠。

【案情簡介】王某和張某開辦了一家有限責(zé)任公司，但經(jīng)營一直不景氣。一年后，兩人邀請韓某攜資50萬元入股。為省麻煩，三人沒有到工商行政管理部門辦理股東變更登記手續(xù)，也未在公司原始章程上簽名，只是出具了一張加蓋了公司財務(wù)專用章、注明是投資款收條。此后，陳某參與了公司的經(jīng)營管理，并領(lǐng)取了利潤。三年后，由于公司的效益大增，王某和張某遂提出韓某的交的是借款，要將款還給韓某，并要求韓某退出公司。韓某不同意，彼此發(fā)生爭執(zhí)，韓某便訴請要求法院確認(rèn)其股東資格?！韭蓭熆捶ā繉τ陧n某是否有股東資格，有如下兩種意見：意見一認(rèn)為：雖然收條寫明是投資款，但由于三人沒有到工商行政管理部門辦理股東變更登記手續(xù)，也未在公司章程上簽名，即缺乏法定程序，故韓某的股東資格不能得到法律認(rèn)可；意見二則認(rèn)為：韓某是公司的隱名股東,有股東資格。本律師認(rèn)同第二種觀點。其一，工商行政管理機關(guān)的登記不是認(rèn)定股東資格的最終或唯一依據(jù)。公司中的隱名投資是指一方實際出資，但公司章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人的法律現(xiàn)象。其中實際出資人為隱名股東，公司章程等材料中記載的股東為顯名股東。盡管國務(wù)院《公司登記管理條例》中規(guī)定，第三人入股，屬于公司股東的內(nèi)部行為，股東之間應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，變更公司章程、股東名冊、簽署出資證明書、變更股東登記等。但是，由于該規(guī)定在立法上落后于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定》對此作出了必要補充，其第十七條規(guī)定“有限責(zé)任公司未置備股東名冊，或者因股東名冊登記管理不規(guī)范，未及時將出資人或者受讓人記載于股東名冊，但以其他形式認(rèn)可出資人或者受讓人股東身份的，出資人或者受讓人可以依照前款向公司主張權(quán)利?！北景钢校n某即屬于“未及時將出資人或者受讓人記載于股東名冊”的情形。同時，韓某的身份有“其他形式認(rèn)可”：加蓋了公司財務(wù)專用帳收條、收條載明該款系投資款且有數(shù)額、已實際參與公司的經(jīng)營管理并領(lǐng)取工資還分配了利潤。其二，韓某應(yīng)當(dāng)享有股東的權(quán)利，承擔(dān)股東的義務(wù)。一方面，公司的全部股東即王某和張某明知實際出資人陳某的出資，且當(dāng)時韓某的目的是要成為公司的股東，王某和張某同樣要求韓某成為公司的股東，彼此的意思表示是真實、一致的，事后公司也已經(jīng)認(rèn)可以其以股東身份行使權(quán)利，可以認(rèn)定實際出資人韓某對公司享有股權(quán)；另一方面，權(quán)利與義務(wù)是一致的，既然韓某對公司享有股權(quán)，那么也必須承擔(dān)股東的義務(wù)，如果在公司出現(xiàn)倒閉或破產(chǎn)時，應(yīng)與其他一起對公司的資產(chǎn)承擔(dān)清算責(zé)任。當(dāng)然假如“隱名股東”故意規(guī)避《公司法》、行政管理規(guī)定，轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險于他人，也同樣必須承擔(dān)對應(yīng)的民事責(zé)任。其三，韓某有權(quán)通過訴訟確認(rèn)其股東身份并依法予以登記。其根據(jù)在于最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十五條、第十八條，即“有限責(zé)任公司出資人履行出資義務(wù)或者股權(quán)受讓人受讓股權(quán)之后，公司未向其簽發(fā)出資證明書或者未將其記載于公司股東名冊的，股東可以向人民法院提起訴訟，請求公司履行簽發(fā)記載義務(wù)”、“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司登記條例將出資人或者股權(quán)受讓人作為公司股東向公司登記機關(guān)申請登記或者變更登記。公司不予申請登記的，出資人或者受讓人可以向人民法院提起訴訟，主張其享有公司股權(quán)并請求公司履行登記義務(wù)。股東向公司主張權(quán)利，公司僅以其未在公司登記機關(guān)辦理股東登記抗辯的，人民法院對其抗辯不予支持。”

案情：2006年9月1日大發(fā)公司和美國的約翰公司在上海成立了中美合資企業(yè)大翰公司，注冊資本為100萬美元，中方擁有51%的股權(quán)。2009年2月雙方簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，約定大發(fā)公司把其擁有的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給約翰公司，轉(zhuǎn)讓價為51萬美元，約翰公司應(yīng)于合同簽訂后30日付清轉(zhuǎn)讓款，否則應(yīng)支付違約金5萬美元。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同沒有報當(dāng)?shù)厣虅?wù)部門審批。由于約翰公司遲遲沒有支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，在交涉無效后，大發(fā)公司向某法院起訴要求約翰公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款51萬美元及違約金5萬美元。法院經(jīng)審理后，以合同尚未生效為由駁回了大發(fā)公司的訴訟請求。評析：本案涉及的是外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效問題?！吨腥A人民共和國合同法》第44條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定：合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)?！锻馍掏顿Y企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第20條規(guī)定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關(guān)權(quán)利并承擔(dān)有關(guān)義務(wù)。根據(jù)上述規(guī)定，在本案中由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未經(jīng)商務(wù)部門審批，所以尚未生效。由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議尚未生效，大發(fā)公司向約翰公司主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓款和違約金自然就沒有依據(jù)了。

前不久代理了一個財產(chǎn)糾紛的案子，爭議標(biāo)的物為一處房產(chǎn)，當(dāng)事人主張這處房產(chǎn)為原被告雙方共有，于是向法院提出請求分割共同財產(chǎn)，但是房產(chǎn)證上卻全部記載的是對方當(dāng)事人一個人的名字。為了防止對方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，我方不得不采取措施保全這些房產(chǎn)。但是財產(chǎn)保全高昂的保全費用和同等價值的財產(chǎn)擔(dān)保讓我的當(dāng)事人望而卻步。于是我就建議他選擇了異議登記，異議登記也可以起到限制不動產(chǎn)權(quán)利人的權(quán)利的作用，而且費用比財產(chǎn)保全要少的多。從不動產(chǎn)登記的角度看，財產(chǎn)保全與異議登記都是對登記權(quán)利的限制，屬于限制登記的范疇，它們的功能有相同之處。但是，財產(chǎn)保全并不能替代異議登記制度。二者存在很大的差別。財產(chǎn)保全，是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強制措施。異議登記是利害關(guān)系人對不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利提出異議并記入登記簿的行為，是在更正登記不能獲得權(quán)利人同意后的補救措施。異議登記使得登記簿上所記載權(quán)利失去正確性推定的效力，因此異議登記后第三人不得主張基于登記而產(chǎn)生的公信力。下面我簡要介紹一下財產(chǎn)保全和異議登記的區(qū)別，如果以后還有類似的問題出現(xiàn)希望大家能從中選擇一種更有利的方式來保障自己的權(quán)益。第一，二者的設(shè)定條件不同。財產(chǎn)保全建立在案件糾紛的基礎(chǔ)上，而異議登記并不必然形成糾紛。依據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，無論是訴前財產(chǎn)保全還是訴訟財產(chǎn)保全都有較為嚴(yán)格的條件要求。比如要繳納可觀的保全費用、訴前財產(chǎn)保全絕大多數(shù)情況下還要提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。相對來說，異議登記的程序則較為簡單，只需向登記機關(guān)提出申請，而且費用也比較低。第二，二者所采用的措施不同。財產(chǎn)保全采用查封、扣押、凍結(jié)等法律規(guī)定的方法。而異議登記操作時只需要由登記機構(gòu)在登記簿上注明異議登記，不需要采取其他的措施。第三，二者的效力不同。不動產(chǎn)被查封或凍結(jié)時，登記名義人一般無法繼續(xù)使用并處分被保全物。而異議登記只是妨礙了原權(quán)利人的處分，并沒有對原權(quán)利人的使用和處分權(quán)利做出實質(zhì)性的限制。它只是讓買受人不再受善意取得制度的保護(hù)。所以，較之于財產(chǎn)保全而言，異議登記對于不動產(chǎn)所做的限制要小得多。第四，二者的期限不同。不動產(chǎn)財產(chǎn)保全的期限不得超過二年。查封期限屆滿，如果沒有辦理延期手續(xù)的，查封的效力將消失。而異議登記制度，為了避免不動產(chǎn)物權(quán)的效力不因異議登記而長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，法律要求異議登記申請人在異議登記之日起15日內(nèi)起訴，不起訴的，則異議登記失效。第五，二者導(dǎo)致的結(jié)果不同。異議登記是更正登記的前置程序，如果證據(jù)充分，異議登記的結(jié)果是進(jìn)行更正登記。但是訴訟保全并不涉及登記問題，如果要辦理變更，必須依據(jù)相關(guān)登記程序辦理。

為了幫助企業(yè)獲得更加安全穩(wěn)定的發(fā)展，預(yù)防和降低企業(yè)經(jīng)營與管理中的法律風(fēng)險，通過對近幾年涉企案件中所反映出的企業(yè)經(jīng)營與治理過程中存在的各類問題，就企業(yè)在經(jīng)營管理過程中應(yīng)當(dāng)注意的事項提出以下建議和提示，供企業(yè)參考。一、訂立合同時的注意事項提示1：請簽署完備的書面合同經(jīng)濟(jì)形勢變化導(dǎo)致部分企業(yè)不能正常履約，少數(shù)企業(yè)會利用企業(yè)之間合同手續(xù)上的欠缺逃避違約責(zé)任。完備的書面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的長久關(guān)系十分重要。建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，保持多份合同內(nèi)容的完全一致并妥善保存。提示2：請妥善保管合同相關(guān)證明資料受經(jīng)濟(jì)形勢變化影響，在合同履行過程中雙方變更合同內(nèi)容，包括數(shù)量、價款、交貨、付款期限等現(xiàn)象較多，但為避免紛爭，建議您妥善保管對于證明雙方之間合同具體內(nèi)容具有證明力的下述資料：與合同簽訂和履行相關(guān)的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。提示3：請完善公章保管、使用制度建議您完善有關(guān)公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴(yán)重危及企業(yè)利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章，防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶采取換頁、添加等方法改變合同內(nèi)容侵害您的權(quán)益。提示4：請細(xì)化業(yè)務(wù)人員的簽約授權(quán)企業(yè)業(yè)務(wù)人員對外簽約時需要授權(quán)。建議您在有關(guān)介紹信、授權(quán)委托書、合同等文件上盡可能明確詳細(xì)地列舉授權(quán)范圍，以避免不必要的爭議。業(yè)務(wù)完成后建議您盡快收回尚未使用的介紹信、授權(quán)委托書、合同等文件。提示5：請務(wù)必通知客戶相關(guān)業(yè)務(wù)人員的離職情況企業(yè)業(yè)務(wù)人員離開您的企業(yè)后，建議您在與其辦理交接手續(xù)的同時，向該業(yè)務(wù)人員負(fù)責(zé)聯(lián)系的客戶發(fā)送書面通知，告知客戶業(yè)務(wù)人員離職情況。提示6：請在一年內(nèi)行使撤銷權(quán)如果您認(rèn)為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者您事后發(fā)現(xiàn)簽署合同時對合同內(nèi)容有重大誤解，或者您認(rèn)為合同權(quán)利義務(wù)安排顯失公平的，您可以請求法院撤銷合同。但是務(wù)必自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)，否則您將失去請求法院撤銷合同的權(quán)利。當(dāng)然，您在撤銷權(quán)行使期限內(nèi)提出的請求是否能得到法院支持還將取決于您所舉證據(jù)是否充分。提示7：請注意“訂金”、“保證金”不等于“定金”您在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定法律含義，請您務(wù)必注明“定金”字樣。您如果使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內(nèi)容，法院將無法將其作為定金看待。提示8：保證擔(dān)保請明確相關(guān)意思表示如果您的業(yè)務(wù)需要對方提供保證擔(dān)保的，在與相關(guān)客戶簽署保證合同時請務(wù)必表述由保證人為債務(wù)的履行提供保證擔(dān)保的明確意思，避免使用由對方“負(fù)責(zé)解決”、“負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)”等含義模糊的表述，否則法院將無法認(rèn)定保證合同成立。您也可能為了業(yè)務(wù)需要向他人提供保證擔(dān)保。無論您是債權(quán)人還是保證人，建議您在簽署保證合同時寫明保證期間起止點。如果您與對方約定的保證期間長于兩年，法律將視保證期間為兩年。如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的談判磋商，但保證合同中務(wù)必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如果沒有明確約定，法院將認(rèn)為是連帶責(zé)任保證。如果您是債權(quán)人，采取“一般保證”方式的保證合同所擔(dān)保的債務(wù)到期后沒有償還的，請務(wù)必在保證期間內(nèi)向債務(wù)人和保證人提起訴訟或者仲裁。采取“連帶保證”方式的保證合同擔(dān)保的債務(wù)到期后沒有償還的，請務(wù)必在保證期間內(nèi)以可以證明的有效方式向保證人明確要求其立即履行擔(dān)保義務(wù)。如果您沒有在保證期間內(nèi)行使您的權(quán)利，保證人將免除對您的擔(dān)保責(zé)任。提示9：抵押擔(dān)保請辦理登記如果您的業(yè)務(wù)需要對方提供抵押擔(dān)保的，建議您在簽署抵押合同時立即與您的客戶到有關(guān)登記機關(guān)辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將可能使您的權(quán)益喪失實現(xiàn)的基礎(chǔ)。不必要的拖延和耽擱將可能使您的權(quán)利劣后于在您之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。如果您的客戶在簽署抵押合同后拖延、拒絕協(xié)助您辦理抵押登記手續(xù)的，建議您盡快向法院起訴請求法院幫助您強制辦理登記手續(xù)。提示10：質(zhì)押擔(dān)保請確保交付質(zhì)物如果您的業(yè)務(wù)需要對方提供質(zhì)押擔(dān)保的，建議您在簽署合同時立即與您的客戶辦理質(zhì)押擔(dān)保物或者權(quán)利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質(zhì)押合同而沒有實際占有質(zhì)押物的，法院將無法保護(hù)您實現(xiàn)質(zhì)押權(quán)的請求。二、合同履行過程中的注意事項提示11：請按約履行合同義務(wù)依法成立的合同受法律保護(hù)。企業(yè)和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定、損害社會公共利益等情形，即為受法律保護(hù)的有效合同，雙方有義務(wù)嚴(yán)格遵循約定，全面履行合同。無論是單位改變名稱、企業(yè)股權(quán)易手，還是法定代表人、負(fù)責(zé)人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業(yè)商業(yè)信譽的重要保證。提示12：請積極尋求利益最大化的糾紛解決方法經(jīng)濟(jì)形勢的變化往往導(dǎo)致貨物市場價格發(fā)生劇烈波動。建議您不要輕易選擇主動違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決，與您的客戶平等協(xié)商、尋找雙方都能接受的解決方案更加有利于減少損失。即便是在訴訟程序之中，接受法院主持下的調(diào)解將也更加有助于企業(yè)利益的保護(hù)。不主動尋求和解一味等待裁決不一定最符合您的利益。提示13：請盡量通過銀行結(jié)算當(dāng)您在確定付款方式時，無論您是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，請盡量通過銀行結(jié)算，現(xiàn)金結(jié)算可能會給您帶來不必要的麻煩。提示14：請注意及時驗收貨物、提出異議購進(jìn)貨物是企業(yè)經(jīng)營的日常業(yè)務(wù)，請您注意及時驗收貨物，發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同約定的，請務(wù)必在法律規(guī)定或者合同約定的期限內(nèi)盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議。不必要的拖延耽擱，將可能導(dǎo)致您喪失索賠權(quán)。提示15：請不要泄露商業(yè)秘密您在磋商、履行合同過程中，經(jīng)常不可避免地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，請在磋商、履行合同乃至履行完畢后務(wù)必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。提示16：請適當(dāng)行使不安抗辯權(quán)在合同履行過程中，如果您有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者抽逃資金以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，您可以及時通知對方中止履行您依照合同約定應(yīng)當(dāng)先履行的義務(wù)，等待對方提供適當(dāng)擔(dān)保。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，您可以解除合同。提示17：請按期提出解除合同的異議一旦您的客戶通知您解除合同而您對此存在異議，如果合同中約定了異議期限，請您務(wù)必在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢觥Ｄ绻诩s定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；如果合同中沒有約定異議期間，請您務(wù)必在解除合同通知到達(dá)之日起三個月內(nèi)向法院起訴，否則法院將不能支持您對合同解除的異議。提示18：請履行減損義務(wù)如果您的客戶違約，不管是什么理由，您都應(yīng)該及時采取措施，防止損失擴大，由此產(chǎn)生的合理費用將由違約方承擔(dān)。如果您消極對待、放任損失的擴大，對于擴大的損失法院將無法予以保護(hù)。提示19：請注意訴訟時效的相關(guān)規(guī)定客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營過程中時有發(fā)生，請您注意法律關(guān)于訴訟時效的規(guī)定，向法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間一般為兩年。您也可能出于維系與客戶關(guān)系等因素不愿意在兩年內(nèi)采取提起訴訟、仲裁等激烈措施，為了保護(hù)您的權(quán)利不至于因為時間流逝而喪失，您可以在訴訟時效期間屆滿前以向?qū)Ψ桨l(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證明您主張權(quán)利的有效方式進(jìn)行處理。您的信件中務(wù)必要有催請盡快支付拖欠貨款的內(nèi)容。三、企業(yè)治理方面的注意事項提示20：請保證注冊資本的真實與充足企業(yè)注冊資本的真實與充足不僅有利于保護(hù)您的客戶利益，更與企業(yè)及股東的切身利益密切相關(guān)。企業(yè)注冊資本虛假、或者在經(jīng)營過程中被抽逃，將使企業(yè)股東喪失有限責(zé)任制度的保護(hù)而可能被卷入債權(quán)人提起的訴訟中。提示21：請關(guān)注您的合作伙伴是否履行了投資義務(wù)您在與他人共同對外投資設(shè)立企業(yè)時，請您務(wù)必關(guān)注您的合作伙伴是否履行了投資義務(wù)，這不僅關(guān)系到您所投資的企業(yè)的利益，更關(guān)系到您的切身利益。如果您的合作伙伴沒有履行投資義務(wù)，在企業(yè)對外負(fù)債的情況下，您可能要就您的合作伙伴的過錯向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，盡管您在對外承擔(dān)責(zé)任后可以向您的合作伙伴追討，但這無疑將增加您的風(fēng)險。提示22：請務(wù)必親自簽署重要法律文件設(shè)立公司時的登記手續(xù)較為繁雜，請您務(wù)必親自簽署公司章程等法律文件，否則一旦發(fā)生紛爭，他人代簽名行為會給你造成極大麻煩，甚至可能對公司股權(quán)歸屬造成不測因素。提示23：請盡量避免隱名投資隱名投資雖然不被法律完全禁止，但蘊藏較大法律風(fēng)險，法律對隱名投資人的股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)要求非常嚴(yán)格，建議您不選擇以隱名方式與他人共同設(shè)立公司。提示24：收購股權(quán)后請盡快辦理變更登記如果您向他人收購公司股權(quán)，收購合同生效后請務(wù)必盡快辦理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，否則您將面臨無法真正獲得股權(quán)的風(fēng)險。提示25：請慎重制定公司章程公司章程是公司最重要的法律文件之一，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，一旦發(fā)生爭議，將成為法院判斷各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要依據(jù)。建議您在參與制定公司章程時務(wù)必仔細(xì)衡量，慎重簽署。提示26：請依法履行高管的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)公司的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。請您務(wù)必遵守公司法及其他法律法規(guī)中的規(guī)定。違反這些規(guī)定將可能導(dǎo)致向企業(yè)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。提示27：請依法保障中小股東的權(quán)利經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化形勢下，更加需要全體股東同舟共濟(jì)，齊心協(xié)力。中小股東與控股股東同樣是企業(yè)的投資者，請您善待中小股東，尊重他們的參與權(quán)、表決權(quán)，保障他們的知情權(quán)，保護(hù)他們的利潤分配權(quán)等各種股東權(quán)。提示28：請遵循章程召集股東會、董事會公司的投資者之間產(chǎn)生分歧十分正常，建議您遵循公司章程規(guī)定的程序解決爭議。召開股東會前，請您務(wù)必按照公司章程規(guī)定的期限、方式與內(nèi)容通知股東，如果您沒有妥當(dāng)?shù)芈男型ㄖx務(wù)，所形成的股東會、董事會決議可能將被法院撤銷。提示29：分歧產(chǎn)生，磋商先行建議您更多地以磋商的方法化解公司內(nèi)部分歧。公司內(nèi)部爭議容易導(dǎo)致公司治理出現(xiàn)僵局，不僅可能將公司以及股東卷入訴訟，消耗公司的人力、物力，在極端情況下可能導(dǎo)致公司解散。提示30：請按期履行清算義務(wù)企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司可能因種種因素需要結(jié)束營業(yè)。請您務(wù)必注意按期履行投資者的清算義務(wù)。怠于履行清算義務(wù)導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者公司帳冊、重要文件等滅失的，股東將面臨直接承擔(dān)公司全部債務(wù)的風(fēng)險。

最近很多朋友經(jīng)常問我個體工商戶、個人獨資企業(yè)、一人有限公司的區(qū)別及利弊，因時間有限不能一一答復(fù)，現(xiàn)整理出來供大家參考適用：一、個體工商戶、個人獨資企業(yè)、一人有限公司的定義（一）個體工商戶：是指生產(chǎn)資料屬于私人所有，主要以個人勞動為基礎(chǔ)，勞動所得歸個體勞動者自已支配的一種經(jīng)濟(jì)形式。個體工商戶有個人經(jīng)營、家庭經(jīng)營與個人合伙經(jīng)營三種組織形式。由于個體工商戶對債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，所以個體工商戶不具備法人資格。（二）個人獨資企業(yè)：簡稱獨資企業(yè)，是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，全部資產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人（或者家庭）財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)不具有法人資格。（三）一人有限公司：是指公司的全部股份或出資全部歸屬于一個股東的公司。在一人公司的情況下，如果股東能證明自己的財產(chǎn)獨立于公司財產(chǎn)，是可以對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的。設(shè)立個體工商戶、個人獨資企業(yè)，還是一人有限公司，是當(dāng)事人的一種選擇，可以根據(jù)不同情況選擇不同的企業(yè)形式。但其主要區(qū)別是個體工商戶與個人獨資企業(yè)要的承擔(dān)無限連帶責(zé)任，且設(shè)立時要求相對簡易。一人有限公司在符合公司法要求的情況下承擔(dān)有限責(zé)任，且設(shè)立及其他要求相對嚴(yán)格，主要是注冊資本為10萬元以上且一次繳足，有債權(quán)債務(wù)糾紛時應(yīng)能證明個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)相獨立，且每年都有審計成本。二、個體工商戶、個人獨資企業(yè)、一人有限公司的區(qū)別和利弊個體工商戶、個人獨資企業(yè)、一人有限公司是個人投資可供選擇的三種不同法律形式，以下從幾個方面對這三種法律形式進(jìn)行比較。（一）法律地位不同。根據(jù)我國法律，民事法律關(guān)系的主體可分為自然人和法人。1、個體工商戶：個體工商戶不具有法人資格。個體工商戶是一種我國特有的公民參與生產(chǎn)經(jīng)營活動的形式，也是個體經(jīng)濟(jì)的一種法律形式。個體工商戶可比照自然人和法人享有民事主體資格。但個體工商戶不是一個經(jīng)營實體。2、個人獨資企業(yè)：個人獨資企業(yè)是依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)不具有法人資格，雖然可以起字號，并可以對外以企業(yè)名義從事民事活動，但也只是自然人進(jìn)行商業(yè)活動的一種特殊形態(tài)，屬于自然人企業(yè)范疇。3、一人有限公司：一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。今年1月起開始實施的《中華人民共和國公司法》規(guī)定，一名自然人股東或一名法人股東可以設(shè)立“一人有限責(zé)任公司”。從企業(yè)名稱可以看出，一人公司符合公司設(shè)立條件，是具有完全法人資格的經(jīng)濟(jì)實體。（二）出資人不同。1、個體工商戶：既可以由一個自然人出資設(shè)立，也可以由家庭共同出資設(shè)立。2、個人獨資企業(yè)：出資人只能是一個自然人；3、一人有限公司：是由一名自然人股東或一名法人股東投資設(shè)立。（三）承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同。1、個體工商戶：根據(jù)我國《民法通則》和現(xiàn)行司法解釋的規(guī)定，就承擔(dān)的責(zé)任性質(zhì)而言，個體工商戶對所負(fù)債務(wù)承擔(dān)的是無限清償責(zé)任，即不以投入經(jīng)營的財產(chǎn)為限，而應(yīng)以其所有的全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。是個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；是家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。當(dāng)然，無論是以個人財產(chǎn)還是家庭財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，都應(yīng)當(dāng)保留其生活必需品和必要的生產(chǎn)工具。2、個人獨資企業(yè)：個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，只是在企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；3、一人有限公司：根據(jù)《公司法》規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東僅以其投資為混對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。這也是一人公司作為獨立法人實體的一個突出表現(xiàn)。（四）稅收管理不同。1、從稅收管理上看，稅局對個體工商戶和個人獨資企業(yè)的稅收管理相對寬松，對建賬要求較低，在稅款征收方式上主要采用定額或定率征收；而對于一人有限責(zé)任公司，要求則嚴(yán)格得多，在稅款征收方式上主要采用定率或查賬征收。2、是涉及的所得稅不同。個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)從2000年1月1日起，停止征收企業(yè)所得稅，比照個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得征收個人所得稅。所以個體工商戶或個人獨資企業(yè)只需繳納個人所得稅，不用繳納企業(yè)所得稅；而一人有限責(zé)任公司必須繳納企業(yè)所得稅，對股東進(jìn)行利潤分配時還要繳納個人所得稅。從這個角度講，個體工商戶和個人獨資企業(yè)比“一人公司”更有利。綜上所述，個體工商戶、個人獨資企業(yè)、一人有限公司的區(qū)別還是比較明顯，尤其在是否具有法人資格、投資者承擔(dān)有限責(zé)任還是無限連帶責(zé)任、是否繳納企業(yè)所得稅上尤為突出。準(zhǔn)備投資做實業(yè)的朋友一定要全盤把握，并作詳細(xì)比較，根據(jù)自己的實際情況選擇最為合適的法律形式，如需要，不妨向律師做專業(yè)咨詢。