馮紹鋒

【案情簡介】2018年初被告人鄭某伙同吳謀、張某（另案起訴）等人依托由張某經(jīng)營的中山市某某科技有限公司創(chuàng)建“**網(wǎng)”網(wǎng)絡(luò)投資平臺，招攬譚某、涂某（均另案處理）等人為合伙股東及業(yè)務(wù)骨干（其中張某占股13%，鄭某、吳謀分別占股10%），由張某等人通過網(wǎng)絡(luò)直播、酒會推薦等方式，虛假宣傳該平臺產(chǎn)品產(chǎn)生的積分可當(dāng)代金券在相應(yīng)的實體店消費，吸引大批投資者到該平臺購買“智慧鏈”等虛擬產(chǎn)品。其中鄭某任市場部經(jīng)理負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)，吳謀任技術(shù)部經(jīng)理負(fù)責(zé)技術(shù)。該平臺于同年4月27日開始接受客戶充值投資，同年6月無法正常交易。同年7月該平臺關(guān)閉，致使投資者無法提現(xiàn)。經(jīng)查明，有六十多名投資者共投入資金人民幣160多萬元，已提現(xiàn)人民幣133091元，損失人民幣1570104元未能挽回。中山市第一市區(qū)人民檢察院向中山市第一人民法院提起公訴，指控被告人鄭某結(jié)伙詐騙公私財物，數(shù)額特別巨大，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪追究刑事責(zé)任。本律師作為鄭某辯護人，通過閱卷及會見鄭某，結(jié)合本案的證據(jù)和事實，向法院提出了以下幾點辯護意見：1、公訴機關(guān)未有充分證據(jù)證明被告人鄭某具有非法占有他人財物的目的，不構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)按非法吸收公眾存款罪定罪量刑。平臺在運行初期能正常提現(xiàn)，前期充值有贈送能夠兌換成人民幣的虛擬幣活動，很大一部分投資者在前期就提現(xiàn)離場，不但沒有虧損甚至有的掙到錢，后期由于資金鏈斷裂平臺關(guān)閉才導(dǎo)致部分投資者無法提現(xiàn)虧損，雖然鄭某等人有以虛假宣傳形式吸引投資者投資，但未有證據(jù)證明投資者損失的金錢被鄭某非法占有。2、鄭某如實供述自己犯罪事實并書寫親筆供詞，有坦白情節(jié)，依法可以從輕處罰。3、鄭某只負(fù)責(zé)市場推廣工作，開推廣會、網(wǎng)絡(luò)直播進行虛假宣傳未參與，財務(wù)工作也沒參與，犯罪情節(jié)在共同犯罪中相對較輕。3、鄭某案發(fā)前主動向部分投資者退賠，可以酌情從輕處罰。4、鄭某認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)當(dāng)庭認(rèn)罪，依法可酌情從輕處罰。5、鄭某沒有犯罪前科，本次犯罪屬于初犯、偶犯，可酌情從輕處罰。對承辦律師的辯護意見,中山市第一人民法院予以采納，認(rèn)定公訴機關(guān)指控被告人鄭某構(gòu)成詐騙罪證據(jù)不足，其行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，鄭某在共同犯罪中屬于從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰，鄭某歸案后如實供述其主要罪行，依法可以從輕處罰。2019年8月21日，中山市第一人民法院作出一審判決，依法判決：被告人鄭某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬元。【案件點評】本案爭議的焦點在于被告人鄭某的行為構(gòu)成詐騙罪還是非法吸收公眾存款罪，兩者的區(qū)別在于：(1)侵犯的客體和犯罪對象不同。前者侵犯的客體是國家金融管理制度，犯罪對象是公眾存款;后者侵犯的客體是公私財產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對象可以是任何財物。(2)客觀方面不同。前者包括用欺騙方法吸收公眾存款，還包括利用強迫、利誘等其他方法吸收公眾存款;后者只表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實或隱瞞真相的欺騙方法獲得財物。(3)主觀方面不同。前者無非法占有目的;后者必須具有非法占有的目的。(4)主體要件不同。前者既可以由自然人，也可以由單位構(gòu)成;后者只能由自然人構(gòu)成。本案指控的犯罪金額160多萬，如按照詐騙罪定罪量刑，屬于數(shù)額特別巨大，處十年以上有期徒刑，如按照非法吸收公眾存款罪定罪量刑，屬于數(shù)額巨大，處三年以上十年以下有期徒刑，量刑結(jié)果相差甚遠(yuǎn)。法院在現(xiàn)有證據(jù)無法查實投資平臺關(guān)閉到底是因主觀因素還是客觀因素、投資人的款項是否用于揮霍等其他途徑，因大部分投資者沒有報案，鄭某等人不能還款是因其他投資者提現(xiàn)過大的可能性不能排除，因此采信律師辯護觀點認(rèn)定公訴機關(guān)指控鄭某構(gòu)成詐騙罪證據(jù)不足，按非法吸收公眾存款罪對鄭某進行定罪量刑，這充分體現(xiàn)了刑事訴訟中“疑罪從無”、“疑點利益歸于被告”這一法律原則。

案情簡介：2013年4月份開始，被告人張某某、祝某某在中山市某路48號其共同經(jīng)營的士多店內(nèi)開設(shè)賭場，多次接受“六合彩”投注并從中漁利。截止2014年6月，張某某、祝某某共接受他人“六合彩”投注191期，投注金額約人民幣30萬元，獲利人民幣1萬多元。2014年6月2日晚上，公安人員在上述士多店內(nèi)分別將張某某、祝某某抓獲。中山市第一市區(qū)人民檢察院向中山市第一人民法院提起訴訟，指控兩人構(gòu)成開設(shè)賭場罪并且屬于情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)在三年以上十年以下量刑。承辦經(jīng)過：本律師接受張某某家屬委托，擔(dān)任張某某辯護人。接受委托后，本律師到看守所會見了張某某，并且仔細(xì)查閱了本案案卷，出庭為張某某辯護，向法院提出根據(jù)本案案情結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，張某某雖然構(gòu)成開設(shè)賭場罪并且涉案金額達30萬元，但并不屬于法律規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)在三年以下以下量刑，結(jié)合張某某其他從輕處罰情節(jié)，可以判處緩刑。法院采納本律師辯護意見，對張某某判處有期徒刑二年，緩刑二年。律師建議：涉嫌犯罪被刑事拘留后應(yīng)盡快委托律師介入，律師可到看守所會見了解案情，為嫌疑人提供法律咨詢以及法律幫助，出庭為其辯護維護其合法權(quán)益。

案情簡介：馮某某、陳某某合伙經(jīng)營貨物運輸生意。馮某某、陳某某李某某要求為其運輸土石方。2017年3月31日，李某某向馮某某、陳某某出具欠條，確認(rèn)分別欠兩人運費138780元、16600元，定于2017年5月5日償還。李某某未按約定付款，馮某某、陳某某遂向中山市第一人民法院提起訴訟，并同時將李某某妻子李某作為共同被告。承辦過程：本律師接受李某某妻子李某的委托，擔(dān)任李某委托人，為其出庭應(yīng)訴。在庭審中，本律師向法院提出，李某與馮某某、陳某某根本不認(rèn)識，其丈夫李某某于2015年涉嫌犯罪被判處入獄一年一個月，2016年刑滿釋放后雙方一直處于分居狀態(tài)，夫妻感情早已破裂，正在離婚訴訟當(dāng)中，不可能共同承包工地，雙方夫妻關(guān)系存續(xù)期間沒有生育小孩，沒有共同購買房產(chǎn)、車輛，沒有共同支出，雙方也從未共同經(jīng)營任何業(yè)務(wù)，包括共同承包工地。分居期間李某某未向李某支付生活費，雙方各自生活，雙方經(jīng)濟獨立，李某自己有固定收入，以自己收入維持生活。債務(wù)發(fā)生期間于李某與丈夫李某某分居期間，本案債務(wù)不應(yīng)屬于夫妻共同債務(wù)，李某無需承擔(dān)任何責(zé)任。本律師當(dāng)庭提交了居委會出具的李某與丈夫李某某的分居證明、李某分居期間的收入證明以及李某起訴離婚的案件受理通知書等材料佐證。裁判結(jié)果：法院采納了本律師的代理意見，認(rèn)定本案債務(wù)屬于李某某的個人債務(wù)，原告馮某某、陳某某要求李某某配偶李某承擔(dān)償還責(zé)任理據(jù)不足，駁回了原告對李某的訴訟請求。

在夫妻雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方對于夫妻共同財產(chǎn)享有平等的權(quán)利，夫妻一方均有權(quán)決定因日常生活需要而處分夫妻共同所有的財產(chǎn)，但如果非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)作重要處分決定的，夫妻雙方應(yīng)協(xié)商一致處理。就夫妻一方未經(jīng)配偶同意將財產(chǎn)無償贈與給婚外情第三者而言，贈與行為并非因夫妻日常生活需要，其贈與行為是一種無權(quán)處分的行為，嚴(yán)重?fù)p害配偶一方的合法權(quán)益，而且其贈與是基于與受贈者之間的不正當(dāng)關(guān)系，有違公序良俗原則，贈與行為應(yīng)屬無效。贈與方配偶作為受害方，有權(quán)要求第三者返還受贈財物。

經(jīng)常有勞動者咨詢問到一個問題是自己向辭工但是單位不批準(zhǔn)不同意，員工要辭職是不是必須經(jīng)過企業(yè)批準(zhǔn)同意才可以？勞動者要求解除勞動關(guān)系有兩種情況，一種是企業(yè)無過錯勞動者主動辭職，根據(jù)勞動合同法規(guī)定勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同，勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。另外一種情況是因企業(yè)有過錯勞動者辭職，根據(jù)《勞動合同法》第三十八條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；(二)未及時足額支付勞動報酬的；(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的；(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。。無論是勞動自己原因主動解除勞動關(guān)系還是因企業(yè)過錯勞動者解除勞動關(guān)系，勞動者只需要向企業(yè)進行書面通知即可，不需要經(jīng)過企業(yè)批準(zhǔn)同意才可以辭職。

消費者在購物時享有對商品的知情權(quán)。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)全面、如實地向消費者提供商品的有關(guān)情況，不得弄虛作假。商家將產(chǎn)品翻新后重新向消費出售不如實告知侵犯了消費的知情權(quán)，同時也是一種欺詐行為，根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定消費者有權(quán)要求經(jīng)營者增加賠償去受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者為購買商品的價款或接受服務(wù)的費用的三倍，增加賠償?shù)慕痤~不足伍佰元的，為伍佰元，法律另有規(guī)定的按其規(guī)定。消費者可以找商家進行索賠，要求商家承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如果商家拒絕承擔(dān)，消費者可以向消費者協(xié)會反映或者向工商行政管理部門投訴，也可以向法院提起訴訟。