吳子金

民事起訴狀原告XXX，女，民族，出生年月，住址身份證號碼：聯(lián)系電話被告XXX，女，民族，出生年月，住址身份證號碼：聯(lián)系電話訴訟請求：1、解除原、被告雙方夫妻關系；2、依法分割夫妻共同財產(chǎn)；4、判令XXX歸原告撫養(yǎng)，被告每月支付XXX元撫養(yǎng)費（付至成年）；5、本案訴訟費由被告承擔。事實與理由：原、被告經(jīng)人介紹相識，2006年X月，按風俗習慣舉行婚禮，并于2007年領取結婚證，2008年XX月XX日，生一子XXX。婚前雙方無充分了解，草率結婚，婚后被告經(jīng)常對原告施加暴力，原告時常受到被告暴力的毆打，以致不敢共同生活。同時，被告經(jīng)常用侮辱性話語和文字信息對原告人格進行污蔑，污蔑原告不務正業(yè)，在外胡作非為等極其難聽的詞眼,原、被告感情確已破裂。至此，原告極度傷心，雙方感情已經(jīng)無法恢復，感情確已破裂，無和好可能，經(jīng)調(diào)解無效，故訴至貴院，望判如所請。此致XXX人民法院具狀人：年月日

代理詞審判長、人民陪審員：受王XX的委托，江西泰方律師事務所指派，我依法擔任王XX訴程XX、袁XX、中國太平洋財產(chǎn)保險股份股份有限公司樂平支公司道路交通事故人身損害賠償糾紛案原告的訴訟代理人，根據(jù)查明的事實及法律規(guī)定，依法發(fā)表以下代理意見：一、本此事故造成原告各項經(jīng)濟損失共計425639元。（1）起訴書訴求（詳見賠償清單）：1、治療費：5209.5元+51348.78元=56558元2、住院期間誤工費：74天×3300元／月÷30天=8140元，建休期誤工費：90天×3300元／月=9900元3、住院伙食補助費：74天×20元／天=1480元4、營養(yǎng)費：74天×20元／天=1480元5、護理費：74天×3800元／月÷30天＝9373元6、殘疾賠償金：17495元／年×20年×42%+（11747元/年×20年×42%）/5人=166693元7、鑒定費：1629元+700元=2329元8、精神損害撫慰金：24000元9、交通費：906元10、食宿費：368元11、摩托車修理費：1150元合計：282377元。（2）訴訟中增加的訴求（詳見增加訴訟請求申請書）：判令被告支付給原告殘疾賠償金143262元（浙江標準計算的數(shù)額與原告訴求數(shù)額差額）以上總計：425639元二、原告殘疾賠償金應當按經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)標準計算?！睹裢ㄒ庖姟返?條，公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治療除外。原告多年一直在浙江務工，至事故發(fā)生前，原告在浙江樂士制衣有限公司從事襯衫包裝工作，并在浙江省義烏市大陳鎮(zhèn)鎮(zhèn)中南路75號暫住，在城鎮(zhèn)居住滿一年以上，該事實由浙江樂士制衣有限公司和義烏市公安局大陳派出所證實。最高人民法院民一庭關于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函([2005]民他字第25號)答復云南省高級人民法院：人身損害賠償案件中，殘疾賠償激金、死亡賠償金和被撫養(yǎng)人生活費的計算，應當根據(jù)案件實際情況，結合受害人住所、經(jīng)常居住地等因素，確定適用城鎮(zhèn)居民人均收入（人均消費支出）或者農(nóng)村居民人均純收入（人均年生活消費支出）的標準。本案中，受害人唐順雖然為農(nóng)村戶口，但是在城市經(jīng)商、居住，其經(jīng)常居住地和主要收入來源均為城市，有關賠償費用應當根據(jù)當?shù)爻擎?zhèn)居民的相關標準計算。同時，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第三十條規(guī)定，賠償權利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關標準計算。因此，本案中，原告在城鎮(zhèn)居住一年以上，且收入來源于城鎮(zhèn)，根據(jù)相關法律規(guī)定，本案殘疾賠償金應當按浙江城鎮(zhèn)標準計算，為此，在原告增加的訴求中有所體現(xiàn)。三、因肇事車輛在第三被告處投有交強險及第三者商業(yè)險，且事故發(fā)生在保險期間，根據(jù)法律規(guī)定，由第三被告在交強險及第三者商業(yè)險范圍內(nèi)承擔賠償責任，不足部分由第一，二被告承擔?！兜缆方煌ò踩ā返谄呤鶙l規(guī)定，機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足的部分，按照下列規(guī)定承擔賠償責任：（一）機動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔賠償責任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔責任。本次事故經(jīng)交警認定第一被告負事故全部責任，原告不負責任，因此，根據(jù)法律規(guī)定，第三被告在交強險范圍內(nèi)承擔賠償責任，不足部分由第一被告承擔，因肇事車輛在第三被告處投有第三者商業(yè)險，因此，仍由第三被告對原告承擔賠償責任，仍有不足由第一、二被告承擔，至于第一和第二被告是何種法律關系由法院查明。綜上，原告訴求有著充分的事實和法律依據(jù)，請求法院依法支持。以上代理意見，請審議并采納。代理人：江西泰方律師事務所律師吳子金二0一四年七月十日

一、案例簡介：2009年4月25日，張、王及李三方簽訂合伙投資協(xié)議，協(xié)議約定：1、三方各出資100萬元人民幣合作投資XX裝修項目；2、張及丙方（李）出資的100萬元人民幣投資款交由王管理；3、由王負責工程方的人際關系等疏通，原告及丙方（李）負責工程施工。2009年5月16日，張交給王1000000元投資款，并由王出具收條。協(xié)議簽訂后，工程遲遲未開工，且王未實際投入資金，而是把張交付的資金占為己用，并找多種理由推脫、遲延返還張的投資款，先后償還了16000元投資款，張持續(xù)向王主張返還余款，2012年11月，王承諾先償還原告1萬至2萬元人民幣，但均未實際兌現(xiàn)，故張起訴至法院要求解除合伙協(xié)議，并返還投資款。二、抗辯觀點：王XX及李XX認為：1、2009年簽訂的合伙協(xié)議，張XX卻在2013年元月起訴，明顯過了法律規(guī)定的兩年訴訟時效；2、兩被告拿出許多未經(jīng)張XX簽字確認的費用單據(jù)，要求法院計算合伙費用。本律師作為原告代理人同樣提出兩點代理意見：1、原告起訴未超過法律規(guī)定的兩年訴訟時效，理由是合伙協(xié)議一直未清算，也沒有解除，合伙關系一直持續(xù)；2、被告提出的所謂合伙期間的開銷票據(jù)，未經(jīng)合伙人原告簽字認可，不屬于合伙期間的正常開支，不予認定。三、法院判決：法院認定合伙協(xié)議未經(jīng)清算，合伙關系一直持續(xù)，被告舉證的未經(jīng)原告簽字認可的票據(jù)不予認定，最終判決解除合伙協(xié)議，并由被告返還投資款，最終案件以原告勝訴結案。（以下附代理詞）代理詞審判長、審判員、人民陪審員：江西泰方律師事務所接受張XX委托，指派我擔任其訴王XX、李XX合伙協(xié)議糾紛一案的訴訟代理人，根據(jù)法庭查明事實及法律規(guī)定，因原、被告對三方合伙關系均不持異議，結合審判長歸納的爭議焦點意見如下：焦點一、原告訴請是否超過訴訟時效首先，2009年3月25日，三方簽訂的合伙《協(xié)議書》沒有約定合伙期限，也沒有約定《協(xié)議書》解除的條件，更沒有約定合伙終止的時間。其次，經(jīng)過庭審開庭可知，被告王XX當庭陳述至今三方仍未對合伙期間債務關系進行結算，被告李XX也陳述沒有結算，因此，目前，三方?jīng)]有就合伙關系解除或終止達成一致的書面協(xié)議是客觀事實，也是法律事實，合伙協(xié)議沒有終止，三方合伙關系一直存續(xù)至今，原告仍然是合伙人，享有合伙人的權利，在合伙事項無法進行時，原告仍然有以合伙人身份要求法院解除合伙協(xié)議的權利。最后，根據(jù)《民法通則》137條規(guī)定，訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。合伙協(xié)議沒有終止，原告一直是合伙人，權利沒有受到侵害，當然訴訟時效就無起算點，談何超過訴訟時效的問題？因此，合伙關系沒有約定合伙期間，也沒有對合伙關系債權債務及內(nèi)部債權債務進行結算的，本案訴訟時效沒有起算點，本案不存在訴訟時效障礙。焦點二、合伙期間合理支出費是多少，協(xié)議解除后，被告應返還多少投資款給原告《協(xié)議書》約定三方前期各投資100萬元人民幣，扣除合伙期間合理開支，由三方共同承擔，剩余部分返還給原告。1、根據(jù)合伙協(xié)議約定，被告張XX負責工程方的人際關系和各方面疏通工作，且被告張XX并非合伙負責人，其單方面單筆支付36萬的大數(shù)額的所謂業(yè)務費用不應該由合伙人承擔；并且簽訂《協(xié)議書》之前被告張XX發(fā)生的費用也不應由合伙人承擔。2、關于被告張XX提出的單次伙食費達12萬元的煙酒等費用，庭審中，因其無法合理解釋，也與合理正常的開支不符，同時，根據(jù)《民法通則》第三十四條規(guī)定，個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權利。合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔民事責任。因此，被告張XX所產(chǎn)生的所謂的各項費用均沒有與原告及被告李XX協(xié)商共同決定，相關費用當然不能由合伙人承擔。3、關于被告李XX個人支出的合理的吃宿費用，原告給予合理認可，但其提出的單筆4萬元費用因沒有包括在原告及被告王XX的認可范圍，從證據(jù)形式上看是被告李XX后期另外寫上去的費用，對該費用不應由合伙人承擔。最后，原告訴求有事實及法律依據(jù)，望法庭依法解除三方協(xié)議書，扣除合伙期間合理支出后，其余投資款由被告返還。以上代理意見，請審議并采納。代理人：江西泰方律師事務所吳子金律師二0一三年十二月七日

借條今借到李XX人民幣XXX元整,即(小寫XX元)用于XX用途,自XXX年XX月XX日至XXX年XX月XX日,期限X個月,利率為每月X%,利息共計人民幣XXX元整,全部本息于XXX年X月X日一次性償還，并由XXX提供擔保。借款人:張XX(簽字、手印、簽章)擔保人：年月日(簽字、手印、簽章)

交通事故損害賠償項目：《人身損害賠償解釋》在賠償項目方面和賠償標準方面貫徹了全面賠償?shù)脑瓌t。其中賠償項目方面增加了康復費、后續(xù)治療費兩項，并用“殘疾賠償金”代替“殘疾者生活補助費”。具體體現(xiàn)在《人身損害賠償解釋》第17條、第18條的規(guī)定：(一)受害人遭受人身損害的賠償項目包括：醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費。(二)受害人因傷致殘的賠償項目除第1項外還包括：殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費。(三)受害人死亡的賠償項目包括：除第1項費用外，還包括賠償喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。(四)受害人或者死者近親屬遭受精神損害的慰撫金。交通事故殘疾賠償金的賠償標準：《人身損害賠償解釋》第25條規(guī)定，殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收人或者農(nóng)村居民人均純收入標準，自定殘之日起按20年計算。但60周歲以上的，年齡每增加一歲減少1年;75周歲以上的，按5年計算。1.殘疾賠償金性質(zhì)的確定殘疾賠償金的性質(zhì)，是財產(chǎn)損害賠償還是精神損害賠償?《人身損害賠償解釋》是以《國家賠償法》的規(guī)定為依據(jù)，確定殘疾賠償金的性質(zhì)是指對因殘疾而導致的收人減少或者生活來源喪失給予的財產(chǎn)損害性質(zhì)的賠償，否定了法釋[2001」7號《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》對殘疾賠償金的定性。新出臺的《中華人民共和國侵權責任法》再次對殘疾賠償金的性質(zhì)予以確認，明確規(guī)定殘疾賠償金屬于財產(chǎn)損害賠償，而不屬于精神損害賠償。2.喪失勞動能力程度的認定標準根據(jù)《工傷保險條例》第21條的規(guī)定：職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，應當進行勞動能力鑒定。勞動能力鑒定是指勞動功能障礙程度和生活處理障礙程度的等級鑒定，勞動功能障礙程度分為十個傷殘等級，最重的為一級，最輕的為十級。生活自理障礙分為三個等級：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活不能自理部分。>>全文閱讀被扶養(yǎng)人生活費計算標準：以前對被扶養(yǎng)人生活費，賠償標準是生活困難補助標準或者基本生活費標準，前者每月就是幾十元，后者實際上是城鎮(zhèn)居民最低生活保障標準，也不過每月二三百元?！度松頁p害賠償解釋》則規(guī)定以城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標準，也體現(xiàn)賠償與損害的一致。同時，《人身損害賠償解釋》規(guī)定被扶養(yǎng)人是未成年人的計算至18周歲，60周歲以上年齡每增加一歲減少1年;75周歲以上的按5年計算。這也有別于就辦法規(guī)定的“未成年人計算至16周歲，50周歲以下的年齡每增加一歲減少一年，50周歲以上的按照5年計算?！本唧w計算公式：1.被扶養(yǎng)人生活費(未成年人)=傷殘等級(1級的按100%計算，ii級的減少10%，其他依此類推，死亡的按100%計算)x受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出x(18歲—年齡)：2.被扶養(yǎng)人生活費(無勞動能力又無其他生活來源的)=傷殘等級(1級的按100%計算，11級的減少10%，其他依此類推，死亡的按100%計算)x受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出x20年;3.被扶養(yǎng)人生活費(60周歲以上)=傷殘等級(1級的按100計算，ii級的減少10%，其他依此類推，死亡的按100%計算)x受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出x(20年—增加歲數(shù))：4.被扶養(yǎng)人生活費(75周歲以上)二傷殘等級(1級的按100計算，ii級的減少10%，其他依此類推，死亡的按100%計算)x受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出x5年。一、人身損害賠償依據(jù)：1、城鎮(zhèn)住戶人均可支配收入：24309元/年2、農(nóng)民人均純收入：10117元/年3、城鎮(zhèn)居民年消費性支出：15142元/年4、農(nóng)民年生活消費支出：7548元/年5、在崗職工平均工資（未公布）：去年43582元/年6、60周歲（含60周歲）以下的，死亡賠償金：城鎮(zhèn)24309×20=486180元，農(nóng)村202340元7、喪葬費（未公布），去年的：43582元/年÷12×6個月=21791元

最高人民法院關于審理物業(yè)服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋（2009年4月20日最高人民法院審判委員會第1466次會議通過）法釋[2009]8號中華人民共和國最高人民法院公告《最高人民法院關于審理物業(yè)服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》已于2009年4月20日由最高人民法院審判委員會第1466次會議通過，現(xiàn)予公布，自2009年10月1日起施行。二○○九年五月十五日為正確審理物業(yè)服務糾紛案件，依法保護當事人的合法權益，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國合同法》等法律規(guī)定，結合民事審判實踐，制定本解釋。第一條建設單位依法與物業(yè)服務企業(yè)簽訂的前期物業(yè)服務合同，以及業(yè)主委員會與業(yè)主大會依法選聘的物業(yè)服務企業(yè)簽訂的物業(yè)服務合同，對業(yè)主具有約束力。業(yè)主以其并非合同當事人為由提出抗辯的，人民法院不予支持。第二條符合下列情形之一，業(yè)主委員會或者業(yè)主請求確認合同或者合同相關條款無效的，人民法院應予支持：（一）物業(yè)服務企業(yè)將物業(yè)服務區(qū)域內(nèi)的全部物業(yè)服務業(yè)務一并委托他人而簽訂的委托合同；（二）物業(yè)服務合同中免除物業(yè)服務企業(yè)責任、加重業(yè)主委員會或者業(yè)主責任、排除業(yè)主委員會或者業(yè)主主要權利的條款。前款所稱物業(yè)服務合同包括前期物業(yè)服務合同。第三條物業(yè)服務企業(yè)不履行或者不完全履行物業(yè)服務合同約定的或者法律、法規(guī)規(guī)定以及相關行業(yè)規(guī)范確定的維修、養(yǎng)護、管理和維護義務，業(yè)主請求物業(yè)服務企業(yè)承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任的，人民法院應予支持。物業(yè)服務企業(yè)公開作出的服務承諾及制定的服務細則，應當認定為物業(yè)服務合同的組成部分。第四條業(yè)主違反物業(yè)服務合同或者法律、法規(guī)、管理規(guī)約，實施妨害物業(yè)服務與管理的行為，物業(yè)服務企業(yè)請求業(yè)主承擔恢復原狀、停止侵害、排除妨害等相應民事責任的，人民法院應予支持。第五條物業(yè)服務企業(yè)違反物業(yè)服務合同約定或者法律、法規(guī)、部門規(guī)章規(guī)定，擅自擴大收費范圍、提高收費標準或者重復收費，業(yè)主以違規(guī)收費為由提出抗辯的，人民法院應予支持。業(yè)主請求物業(yè)服務企業(yè)退還其已收取的違規(guī)費用的，人民法院應予支持。第六條經(jīng)書面催交，業(yè)主無正當理由拒絕交納或者在催告的合理期限內(nèi)仍未交納物業(yè)費，物業(yè)服務企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)費的，人民法院應予支持。物業(yè)服務企業(yè)已經(jīng)按照合同約定以及相關規(guī)定提供服務，業(yè)主僅以未享受或者無需接受相關物業(yè)服務為抗辯理由的，人民法院不予支持。第七條業(yè)主與物業(yè)的承租人、借用人或者其他物業(yè)使用人約定由物業(yè)使用人交納物業(yè)費，物業(yè)服務企業(yè)請求業(yè)主承擔連帶責任的，人民法院應予支持。第八條業(yè)主大會按照物權法第七十六條規(guī)定的程序作出解聘物業(yè)服務企業(yè)的決定后，業(yè)主委員會請求解除物業(yè)服務合同的，人民法院應予支持。物業(yè)服務企業(yè)向業(yè)主委員會提出物業(yè)費主張的，人民法院應當告知其向拖欠物業(yè)費的業(yè)主另行主張權利。第九條物業(yè)服務合同的權利義務終止后，業(yè)主請求物業(yè)服務企業(yè)退還已經(jīng)預收，但尚未提供物業(yè)服務期間的物業(yè)費的，人民法院應予支持。物業(yè)服務企業(yè)請求業(yè)主支付拖欠的物業(yè)費的，按照本解釋第六條規(guī)定處理。第十條物業(yè)服務合同的權利義務終止后，業(yè)主委員會請求物業(yè)服務企業(yè)退出物業(yè)服務區(qū)域、移交物業(yè)服務用房和相關設施，以及物業(yè)服務所必需的相關資料和由其代管的專項維修資金的，人民法院應予支持。物業(yè)服務企業(yè)拒絕退出、移交，并以存在事實上的物業(yè)服務關系為由，請求業(yè)主支付物業(yè)服務合同權利義務終止后的物業(yè)費的，人民法院不予支持。第十一條本解釋涉及物業(yè)服務企業(yè)的規(guī)定，適用于物權法第七十六條、第八十一條、第八十二條所稱其他管理人。第十二條因物業(yè)的承租人、借用人或者其他物業(yè)使用人實施違反物業(yè)服務合同，以及法律、法規(guī)或者管理規(guī)約的行為引起的物業(yè)服務糾紛，人民法院應當參照本解釋關于業(yè)主的規(guī)定處理。第十三條本解釋自2009年10月1日起施行。本解釋施行前已經(jīng)終審，本解釋施行后當事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本解釋。