馮禮桉

律師成功辯護，一審被判處免于刑事處罰簡要案情：2013年2月23日上午11時許，被告人李某竄至鯉城區(qū)小商品街1樓69號福興通訊店內(nèi)，以購買手機為由，趁被害人胡某某接待其他顧客之機，將店內(nèi)一部價值人民幣2350元的白色蘋果4S移動電話奪走，被害人胡某某發(fā)現(xiàn)后立即追趕，后被告人李某在商品街中段樓梯處被群眾抓獲并報警，該部移動電話被公安機關(guān)追還并發(fā)還給被害人胡某某。律師辯護要點：1、被告人李某已經(jīng)著手實施犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，應(yīng)比照既遂犯從輕處罰。2、被告人李某歸案之后如實供述其犯罪事實，應(yīng)從輕處罰3、本案的贓物已經(jīng)追回并發(fā)還給受害人，減少了社會危害性，對被告人李某應(yīng)酌情從輕處罰4、被告人李某輕度精神發(fā)育遲緩，其父親向法院保證嚴加看管綜合以上幾點，建議對被告人李某判處對其免于刑事處罰法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第二十三條【犯罪未遂】已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。第三十七條【非刑罰性處置措施】對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓誡或者責令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。第六十七條【自首】犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。中國刑事辯護網(wǎng)提供被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。第二百六十七條【搶奪罪;搶劫罪】搶奪公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。判決結(jié)果：依照《中華人民共和國刑法》第二百六十七條第一款、第二十三條、第三十七條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：被告人李某犯搶奪罪，免于刑事處罰。

吳某犯協(xié)助組織賣淫罪，律師成功辯護一審判處緩刑案情回放：盧某某、鄒某某經(jīng)營鯉城區(qū)金龍街道賓館三樓的金輝休閑中心期間，在被告人羅某某、肖某某、吳某某、金某某的協(xié)助下，組織王某某、李某某、唐某某、馬某某、劉某某、趙某某等賣淫女在上述休閑中心從事賣淫活動至少61次。賣淫所得由賣淫女與盧某某、鄒某某按照事先確定的比例按日結(jié)算，被告人羅某某、肖某某、吳某某、金某某領(lǐng)取固定工資。2012年11月14日被鯉城區(qū)公安分局查獲，后鯉城區(qū)檢察院以吳某等涉嫌協(xié)助賣淫罪向人民法院提起公訴。辯護觀點及理由：馮禮桉律師從偵查階段就開始介入擔任被告人吳某某的辯護人，在公安和檢察院階段為其申請了取保候?qū)?，但公安和檢察院均不同意變更取保候?qū)?。到了檢察院和法院階段，辯護人經(jīng)過認真閱卷，詳細了解案情之后，開庭時為被告人吳某某做了罪輕辯護，并建議法院宣告緩刑。辯護人提出：一、未認定他人構(gòu)成組織賣淫罪，就認定被告人吳某某等協(xié)助組織賣淫罪不妥。二、即使法院作出有罪判決，法院應(yīng)區(qū)分考慮眾多被告人在協(xié)助組織賣淫擔任的不同角色、不同分工、犯罪中的地位和作用的不同，認定吳某某為從犯：1、排除在協(xié)助組織賣淫罪從犯的認定，于法無據(jù)，也違法刑法的基本原則和原理。2、被告人羅某某、肖某某、吳某某、金某某在協(xié)助組織賣淫中擔任不同角色，有不同的分工，且在犯罪地位、作用方面亦不相同，因此應(yīng)區(qū)分主、從犯。被告人吳某某在協(xié)助組織賣淫中所起的協(xié)助作用明顯小于其他人，所起的作用是次要、輔助作用，系從犯。三、被告人吳某某具有如下酌定和法定從輕處罰情節(jié)：1、被告人吳某某屬于從犯，應(yīng)當從輕或減輕處罰。2、被告人吳某某歸案之后如實供述自己的罪行，認罪態(tài)度較好。3、被告人吳某某家屬提前預交了罰金，應(yīng)酌情從輕處罰。4、被告人吳某某之前無刑事犯罪記錄，此次屬于偶犯和初犯。四、關(guān)于量刑部分。辯護人提出對吳某某適用緩刑，進行社區(qū)矯正，亦可達到懲戒，改造之刑罰效果。建議適用緩刑。法院裁判：辯護人的部分觀點得到法院采納。法院作出一審判決：判決吳某某協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年四個月，緩刑兩年。并處罰金5000元。

【案情】袁和平是某縣政府機關(guān)干部。2000年，袁和平在下鄉(xiāng)鍛煉期間結(jié)識了某村女青年柳雨。兩人于2001年結(jié)婚，但柳雨的戶口仍然留在農(nóng)村。2002年，柳雨承包的土地被征用，獲得征地補償款60000元。2004年，袁和平與柳雨因感情不和離婚，在分割財產(chǎn)的過程中，雙方發(fā)生了糾紛。袁和平起訴到法院。袁和平的代理人提出，柳雨獲得的60000元征地補償款是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)。雖然法律和司法解釋沒有明確規(guī)定征地補償款的歸屬，但由于其是在農(nóng)民失去從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)所必需的土地后得到的一種國家補償，和夫妻關(guān)系存續(xù)期間的生產(chǎn)經(jīng)營收益有密切的聯(lián)系，屬于“其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)”的一部分。因此，該部分財產(chǎn)應(yīng)當作為夫妻共同財產(chǎn)加以分割。柳雨的代理人提出，柳雨在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的征地補償是國家對失去耕地的農(nóng)民給予的一種補償。該補償款與“一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用”性質(zhì)相近，具有特定的人身屬性，屬于柳雨的個人財產(chǎn)。.泉州馮律師點評：《婚姻法》第17條規(guī)定，“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：(一)工資、獎金;(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;(五)其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)”。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋(二)》的規(guī)定，這里的“其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)”包括了一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益;男女雙方實際取得或者應(yīng)當取得的住房補貼、住房公積金;男女雙方實際取得或者應(yīng)當取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費。法律和司法解釋均沒有明確規(guī)定征地補償款的歸屬。因此，只能通過類推的方式確定其歸屬。泉州馮律師認為征地補償款雖然是以被征地農(nóng)民作為直接的補償對象，但受益人往往包括補償對象的配偶、子女等，其目的是為了解決征地對象及其家庭今后的生產(chǎn)和生活問題。這一點和養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費的作用是相同的。而“一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用”則通常具有排他的、特定的人身屬性，是對特定對象作出的賠償。其根據(jù)是特定對象所受的人身傷害。養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費和征地補償款均不具有這種性質(zhì)。因此，在判定征地補償款歸屬過程中應(yīng)當類推適用養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費的法律原則。因此，人民法院經(jīng)審理后依法判決

【案情】任*與李**是表兄妹關(guān)系。兩人自幼一起長大，相互產(chǎn)生了愛慕之意。大學期間，兩人在同一所學校讀書，建立了戀愛關(guān)系。大學畢業(yè)后，任*與李**到同一所城市工作，兩人計劃結(jié)婚。但考慮到近親結(jié)婚的危害和我國《婚姻法》禁止三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚的規(guī)定，任*與李**十分苦惱。經(jīng)過再三考慮，兩人認為：法律之所以禁止近親結(jié)婚，主要是因為近親結(jié)婚可能使后代患上嚴重的遺傳疾病，生出素質(zhì)低劣的孩子。如果結(jié)婚之后不生育，法律禁止近親結(jié)婚的根據(jù)也就不存在了。于是，兩人到醫(yī)院做了絕育手術(shù)，以示其結(jié)婚之后不生育的決心。2004年11月，任*和李**向當?shù)鼗橐龅怯洐C關(guān)提出結(jié)婚申請，但婚姻登記機關(guān)拒絕予以登記。任*和李**向人民法院提起訴訟?！緺庿Q】任*和李**提出，兩人已經(jīng)做了絕育手術(shù)，因此，他們結(jié)婚不會因為違反優(yōu)生學和遺傳學規(guī)律，造成嚴重危害后代健康的后果。法律禁止三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚，主要是基于優(yōu)生優(yōu)育方面的考慮，而不是倫理道德上的考慮。在我國，素有“舅表婚，親上親”的傳統(tǒng)?；橐龅怯洐C關(guān)拒絕予以登記，既有悖情理，也不符合中國特殊的社會傳統(tǒng)和婚姻觀念?；橐龅怯洐C關(guān)提出，《婚姻法》和有關(guān)法律、法規(guī)明確規(guī)定：禁止三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚。該規(guī)定屬于具有強制性的禁止性規(guī)范，不允許隨意變通適用。從任*與李**的自身情況看，兩人現(xiàn)在愿意以終身不育為代價，換取建立婚姻關(guān)系，但結(jié)婚以后，兩人的想法可能會隨著時間發(fā)生變化，對終身無法生育子女感到懊悔，影響夫妻關(guān)系的和諧和穩(wěn)定。如果兩人在婚后設(shè)法恢復生育能力，法律也無法阻止。因此，為了維護法律的權(quán)威和尊嚴以及當事人自身的利益，不應(yīng)當準許兩人結(jié)婚。律師點評我國《婚姻法》禁止直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚。這是古今中外婚姻家庭立法的通例。一方面是基于遺傳學和優(yōu)生學方面的考慮，另一方面也是基于倫理道德觀念的要求。遺傳學和優(yōu)生學的原理證明近親結(jié)婚有很大的危害。人類有多種遺傳疾病，其中有幾百種是隱性遺傳疾病。在正常人群中，幾乎每個人都有五六種這種致病基因。每個個體帶有的這種致病基因并不相同。由于顯性基因的存在，正常情況下不會發(fā)病。但如果血緣過近的人結(jié)婚，容易使雙方從共同祖先那里獲得的相同的病態(tài)基因在后代的體內(nèi)相遇和集中（遺傳學上稱之為“純合”），生出素質(zhì)低劣的孩子。此外，根據(jù)人類在社會生活中長期形成的倫理道德傳統(tǒng)，認為近親結(jié)婚有傷風化，為社會道德所不容。因此，為了提高中華民族的人口質(zhì)量，保證子孫后代的健康，保障優(yōu)生優(yōu)育，同時尊重人們長期形成的婚姻倫理道德，禁止近親結(jié)婚。禁止直系血親結(jié)婚．是指凡是男女屬于親生的曾祖父母與曾孫子女關(guān)系、外曾祖父母與外孫子女關(guān)系、祖父母與孫子女關(guān)系、外祖父母與外孫子女關(guān)系、父母與子女關(guān)系等的，法律都不允許他們結(jié)婚。禁止三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚，是指凡是男女雙方為兄弟姐妹（包括同父母的兄弟姐妹以及同父異母、同母異父的兄弟姐妹）、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹，或者為叔、伯、姑與侄子、侄女關(guān)系，或者為舅、姨與外甥女、外甥關(guān)系的，法律禁止他們結(jié)婚。在我國，婚姻法禁止三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚，主要針對的是中表婚，即表兄弟姐妹之間的婚姻。在我國，中表婚有悠久的歷史傳統(tǒng)，為社會所普遍接受。這一方面是因為中表婚不受宗法制度“同宗同姓不婚”的限制，另一方面是受小農(nóng)經(jīng)濟和封閉生活環(huán)境的制約以及“舅表婚，親上親”的傳統(tǒng)觀念的影響。至今，中表婚的觀念在一些人的腦海中還根深蒂固，現(xiàn)實生活中表兄弟姐妹違反法律規(guī)定，建立婚姻關(guān)系的現(xiàn)象還時有發(fā)生。因此，對于有表兄弟姐妹關(guān)系的男女，不論其是否有生育能力，都應(yīng)當一律不準予結(jié)婚。這一方面是為了維護法律的權(quán)威和尊嚴，另一方面也是為了保證優(yōu)生優(yōu)育。在本案中，任*和李**現(xiàn)在為了達到結(jié)婚的目的，做了絕育手術(shù)，愿意以終身不育為代價來換取結(jié)婚。但在兩人結(jié)婚之后，隨著時間的流逝，膝下沒有子女，不能為人父母的遺憾之情會越來越強烈，兩人難免會產(chǎn)生恢復生育能力、生育子女的強烈愿望。如果兩人設(shè)法恢復生育能力，法律將無法予以阻止。而且，沒有子女也不利于婚后生活的幸福美滿和婚姻家庭關(guān)系的和諧、穩(wěn)定。有生育能力，未生育過的男女，按什么法律都應(yīng)準許其生育，沒有任何切實可行的辦法預防其劣生。事實上，法律上準許或要求一對夫妻在有生育能力的情況下終生不育，不可能，也不人道，更不利于家庭幸福長久，社會也要為以后這對老年無子的夫婦付出更大的代價。如果法律禁止了在何種情況下的表兄弟姐妹之間結(jié)婚，就能抑制他們之間產(chǎn)生結(jié)婚的念頭，而自覺地尋覓無親屬關(guān)系的人作為戀愛對象。這比在他們產(chǎn)生感情之后讓他們做絕育手術(shù)，終生不要孩子的策略要明智合理得多。

【案例】小黃在一家廣告公司從事圖片處理工作，做事認真，深得賞識。但最近這段時間，小黃發(fā)覺老板總是在工作上“挑刺”。小黃平時都謹小慎微，工作上從不敢倦怠，專業(yè)水平也不錯。某天，小黃突然接到老板的電話，讓他不用來上班了，被“炒了魷魚”。事后小黃得知，老板的一個親戚頂了小黃的崗。該怎么辦呢？【以案說法】用人單位享有用工自主權(quán)，可以根據(jù)自身的生產(chǎn)計劃、用工需求在勞動市場上自主選擇勞動者，可以在試用期內(nèi)對勞動者的工作技能、業(yè)務(wù)水平進行考核，也可以對不符合錄用條件或者嚴重違紀違法的勞動者予以解除勞動合同。但是用人單位在行使法律賦予的權(quán)利時，不能侵害勞動者的合法權(quán)益。案例中，廣告公司隨意解除勞動合同的行為屬于違法，已經(jīng)侵害了小黃的合法權(quán)益?！窘棠鷰渍小繉嵺`中，用人單位隨意炒勞動者魷魚的情形不在少數(shù)。有些用人單位僅憑負責人的個人喜好來決定勞動者的去留；有些用人單位認為不跟勞動者簽訂勞動合同便可隨意開除勞動者，法律意識淡漠。解除勞動合同，用人單位應(yīng)當做到有理有據(jù)、合法合規(guī)。那么，勞動者該怎么辦呢？據(jù)理力爭，理性對待。在現(xiàn)實的勞工關(guān)系中，“生殺予奪”的大權(quán)掌握在用人單位手中，但這并不意味著用人單位可以隨心所欲。如果用人單位毫無緣由的讓您走人，應(yīng)當據(jù)理力爭，讓用人單位說明理由并出具書面的解除勞動合同的證明或者其他手續(xù)。但建議您過程中要理性對待。協(xié)商不成，申請仲裁。根據(jù)規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當繼續(xù)履行。勞動者在無故被炒魷魚后，可以和用人單位協(xié)商談判。但如果勞動者不要求繼續(xù)履行合同或者已經(jīng)無法繼續(xù)履行合同，則用人單位應(yīng)向勞動者支付賠償金。如果用人單位拒絕勞動者繼續(xù)上班的請求或者也不同意支付給勞動者賠償金，則勞動者在協(xié)商不成的情形下，可以選擇勞動仲裁維權(quán)。老板舉證。如果用人單位認為您“不符合錄用條件”、“嚴重違反公司規(guī)章制度”、“不能勝任工作”，一旦雙方對簿公堂，則應(yīng)當由用人單位來舉證證明這些事實。特別規(guī)定特別對待。以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。比如大家熟悉的在肯德基打臨時工就屬于這種用工形式。在這種用工形式下，用人單位可以隨時辭退勞動者而不屬于違法，勞動報酬必須給足。