案情簡介:

馮X從XX年X月X日下午7：40健康入住第一被告進行正常生育，由于二被告長達11小時的一系列醫(yī)療過錯行為，造成馮X母嬰死亡的嚴重后果。二被告對工作極不負責任，非法行醫(yī)又不及時轉(zhuǎn)院、違反治療規(guī)程、診斷不明確、診治不統(tǒng)一、誤診誤治、搶救措施缺乏針對性，一再延誤疾病的診斷治療，二被告的診治行為存在嚴重過錯并對其死亡具有根本和直接因果關系。

判決結(jié)果:

但本案原告在醫(yī)療損害發(fā)生時,由于缺乏法律意識,缺乏查找并固定證據(jù)的意識,使得該案一波三折,經(jīng)過一審二審.發(fā)回重審中的一審二審,又經(jīng)過再審立案聽證(本律師代理的是發(fā)回重審中的一審二審,再審立案聽證),歷經(jīng)5年,總算峰回路轉(zhuǎn),法院大部分支持了原告的訴訟請求,現(xiàn)在已進入執(zhí)行階段.

崔XX等訴XX衛(wèi)生院和XX縣人民醫(yī)院

醫(yī)療損害賠償糾紛一案代理詞

審判長、審判員：

河南尚成律師事務所受原告崔XX、崔X、馮XX、趙X的委托，指派趙麗、趙建成律師擔任其代理人參加本案訴訟活動。通過閱卷、查閱醫(yī)學資料和咨詢、請教相關專家，結(jié)合本案庭審，發(fā)表代理意見如下：

一、二被告在為馮X進行診治過程中存在嚴重過錯

1、第一被告的黃XX、閏XX的行為屬于非法行醫(yī)

為馮X進行診治的黃XX只有母嬰保健技術合格證書，沒有執(zhí)業(yè)證；閏XX也只有執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師證，而且執(zhí)業(yè)范圍是外科，屬于跨科目執(zhí)業(yè)。嚴重違反了《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第13條：“國家實行醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊制度。”第23條：“醫(yī)師不得出具與自己執(zhí)業(yè)范圍無關或者與執(zhí)業(yè)類別不相符的醫(yī)學證明文件。”的禁止性條款，其行為顯然屬于非法行醫(yī)。

原一審XX縣人民法院作出的（XX）X民初字第XXX號民事判決書第6頁也已認定黃XX、閏XX的行為屬非法行醫(yī)。

2、第一被告違反治療技術操作規(guī)程、誤診誤治又不及時轉(zhuǎn)院，貽誤了馮X最佳治療時機

從病歷及開庭質(zhì)證的情況看馮X入院后，沒有醫(yī)生護士對其進行觀察、脈搏、體溫、血壓、宮口、宮縮等測量；死者在分娩前沒有做必要的B超、心電圖、血壓、脈膊檢查。這證明被告沒有做到早診斷、早治療，違反治療技術操作規(guī)程。

盡管第一被告否認使用縮宮素，實際上，處方上開有縮宮素14支，其中一張?zhí)幏?span>5支（備用），很顯然另一張?zhí)幏焦{項下的縮宮素9支已使用；在第二被告病歷上有5處均顯示第一被告給產(chǎn)婦靜點縮宮素。而不當使用縮宮素會導致產(chǎn)婦宮腔壓力異常增大，可能產(chǎn)生宮頸撕裂傷或子宮破裂，誘發(fā)羊水栓塞。

第一被告在初步判斷“羊水栓塞”的情況下，采取的措施和用藥記錄卻是治療產(chǎn)后大出血，誤診誤治。黃XX和閏XX明知自己的醫(yī)學水平和技術能力及本院的醫(yī)療設備和條件不能救治，連最基本的輸血血源都沒有，而不及時轉(zhuǎn)院，使大出血的馮X滯留該院長達5個多小時，嚴重耽誤了馮X最佳救治時間，延誤病情，造成母嬰死亡的嚴重后果。XX縣人民法院作出的（XX）X民初字第XXX號民事判決書也認定：“XX衛(wèi)生院沒有輸血血源，醫(yī)療條件有限，醫(yī)護人員對馮X病情沒有確診，沒有及時告知病情予以記錄，無法及時根據(jù)病情變化采取手術、轉(zhuǎn)院治療等措施，貽誤了馮X病情的最佳治療時機.”

3、第二被告在為馮X會診過程中，違反治療技術操作規(guī)程，耽誤了其最佳救治時間

第二被告質(zhì)證證實其知道馮X可能得了羊水栓塞，也了解此病的嚴重性，又知道第一被告不具備搶救設備、技術和條件，沒有輸血血源，卻指派張XX出診，違反了出診常規(guī)。張XX也明知以上情況，為了牟利出診（收取死者家屬的會診費和車費），耽誤了馮X的最佳的救治時間長達4個多小時；而且在此期間沒有采取任何搶救措施，病歷上也沒有任何記錄，第二被告的行為嚴重違反醫(yī)療治療規(guī)范和技術操作規(guī)程，存在嚴重過錯。

4、第二被告誤診誤治，違反治療技術操作規(guī)程、診治不統(tǒng)一、診斷不明確

張XX在第一被告處就已確認馮X為羊水栓塞，但第二被告卻按產(chǎn)后大出血來治療的，具體見病歷住病情告知書、手術同意書、麻醉同意書、手術護理記錄單、麻醉記錄單、輸血治療同意書、手術記錄中都是治療產(chǎn)后大出血，擬實施手術是子宮次全切除。為什么在轉(zhuǎn)入第二被告處不及時采取對癥措施，及時搶救？

另外，如果是羊水栓塞，腎臟是最常受損害的器官，嚴重時可因腎功能衰竭而死亡，而第二被告病歷術后醫(yī)囑顯示患者腎功能只是輕度異常，與羊水栓塞的臨床表現(xiàn)不相符。而且，第二被告提供的病例顯示：凡是王X醫(yī)師病歷上診斷治療的都是產(chǎn)后大出血，凡是張XX的病歷上都是羊水栓塞，診治不統(tǒng)一、診斷不明確。耽誤了馮X的最佳救治措施，存在嚴重過錯。

特別值得注意的是：黃XX、閏XX非法行醫(yī)、嚴重違反治療操作規(guī)程，又不及時轉(zhuǎn)院，使馮X滯留該院長達5個多小時，誤診誤治，其延誤病情的行為對導致馮X病情加重，甚至死亡存在嚴重過錯并具有直接和根本的因果關系。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第61條：“非法行醫(yī)，造成患者人身損害，不屬于醫(yī)療事故，觸犯刑律的，依法追究刑事責任。”的規(guī)定，應按非法行醫(yī)罪追究其刑事責任，我們保留對其刑事責任的追究。

張XX明知第一被告沒有診治羊水栓塞的設備、技術和條件，沒有輸血血源，為牟利出診，耽誤了馮X的最佳救治時間長達4多小時；而且沒有任何搶救措施，病歷上也沒有任何記錄，被告的行為嚴重違反治療規(guī)范，存在嚴重過錯；并且由于其武斷的認為馮XX是羊水栓塞，卻不采取對癥措施，及時搶救，診斷不明確，診治不統(tǒng)一，造成馮X死亡的嚴重后果。根據(jù)《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第37條：“……構成犯罪的，依法追究刑事責任。（一）違反衛(wèi)生行政規(guī)章制度或技術操作規(guī)范，造成嚴重后果的；（二）由于不負責任延誤急?；颊叩膿尵群驮\治，造成嚴重后果的”規(guī)定，還應追究其醫(yī)療事故罪的刑事責任,我們保留對其刑事責任的追究。

二、二被告的診療行為與馮X的死亡之間有直接的因果關系

1、第一被告聘用沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)證的閏XX、黃XX接診，嚴重違反了《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，他們知識淺薄，能力低下，不具備診療能力，醫(yī)療條件有限，沒有輸血血源，無法及時根據(jù)病情變化采取手術、并由于不當治療導致死胎、宮頸撕裂、嚴重的產(chǎn)后大出血，誤診誤治又不及時轉(zhuǎn)院治療等是導致馮X母嬰死亡的直接原因。

2、第二被告違反醫(yī)療衛(wèi)生部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，沒有對羊水栓塞進行確診，就武斷的判斷馮X患的是“羊水栓塞”，但卻按“產(chǎn)后大出血”來治療，甚至直到馮X死亡，第二被告都不能確診是產(chǎn)后大出血還是羊水栓塞！（見病歷死亡原因：1死胎  產(chǎn)后大出血，2羊水栓塞   DIC形成；死亡診斷：1死胎  產(chǎn)后大出血，2羊水栓塞   DIC形成。）由于第二被告診治不統(tǒng)一，診斷不明確，誤診誤治，不能對癥治療是導致馮月霞死亡的直接原因。

3、第二被告在知道馮X可能得了羊水栓塞，第一被告又不具備搶救條件，還指派張XX出診，違反了出診常規(guī)。兩位醫(yī)師的私自出診（收取家屬的會診費和車費），耽誤了嚴重大出血的馮月霞轉(zhuǎn)院時間長達4個多小時，也是導致馮月霞死亡的直接原因。

三、河南XX臨床司法鑒定所司法鑒定書（豫XX鑒所【XX】臨鑒字第XX號）依法不能認定

1、豫XX鑒所司法【XX】臨鑒字第XX號鑒定書鑒定依據(jù)——病歷嚴重違法，當然鑒定結(jié)論也不能成立。鑒定書依據(jù)的二被告提供的病歷存在涂寫、篡改、偽造、錯誤、改動、前后矛盾累計達70多處（詳見附件1：二被告病歷錯誤、改動、前后矛盾情況匯總，共70多處），而且修改的部分又是關于本案關于診斷治療的“關鍵部分”。嚴重違反《醫(yī)療機構病歷管理規(guī)定》第5條：“醫(yī)療機構應當嚴格病歷管理，嚴禁任何人涂改、偽造、隱匿、銷毀、搶奪、竊取病歷。”《病歷書寫基本規(guī)范（試 行）》第3條：“病歷書寫應當客觀、真實、準確、及時、完整。”根據(jù)《鑒定程序通則（試行）》第17條：“有下列情形之一的，司法鑒定機構不得受理：（二）送檢的材料不具備鑒定條件的……”的規(guī)定，存在多出明顯修改痕跡的病歷資料作為鑒定材料已經(jīng)失去了證據(jù)的真實性、客觀性和關聯(lián)性，是不能夠作為醫(yī)療司法鑒定依據(jù)的，同理，鑒定結(jié)論也不能成立。

2、原一審法院未依法按照鑒定的規(guī)定全面客觀的送檢材料，送檢材料不完整、不全面。根據(jù)XX縣人民法院證據(jù)清單顯示：第一被告病歷15頁，只送檢14頁；第二被告病歷37頁（只送檢27頁）。違反了《司法鑒定程序通則（試行）》第15條：“……并提供全面、客觀、真實的鑒定材料。”《河南省司法鑒定管理條例》第25條：“有下列情形之一的鑒定委托，司法鑒定機構不予受理：（二）送鑒材料不具備鑒定條件或與鑒定要求不相符的”的規(guī)定。  

    3、豫XX鑒所司法【XX】臨鑒字第XX號鑒定書中送檢材料摘要沒有保證內(nèi)容的完整性、客觀性。根據(jù)第一被告提交的處方，根本沒用氨茶堿、西地蘭針劑而病歷記錄單有這兩種藥的使用記錄，相反處方上開有縮宮素14支，病歷記錄單上卻沒有；第一被告缺XX年X月X日晚上7時40分-9時30分的護理記錄和產(chǎn)程觀察記錄；第一被告病歷中竟然用的是XX縣醫(yī)院的病歷紙（病歷產(chǎn)科入院記錄、護理記錄單、心電圖申請單）！第一被告病歷上主要診斷第一項就是羊水栓塞，用藥是治療產(chǎn)后大出血。豫XX鑒所司法【XX】臨鑒字第XX號鑒定書中送檢材料摘要中卻沒有這些內(nèi)容。違反了《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第31條：“……送檢材料摘要應當保證內(nèi)容的完整性，不得斷章取義?！?span>

4、豫XX鑒所司法【XX】臨鑒字第XX號鑒定書中的鑒定人，只有楊XX具有法醫(yī)病理鑒定資質(zhì)，其他三位均已超出核準的鑒定范圍，因此，該鑒定結(jié)論不能成立，更不能作為證據(jù)采信。

5、豫XX鑒所司法【XX】臨鑒字第XX號鑒定書對委托事項未全面做出鑒定結(jié)論。委托事項是：XX衛(wèi)生院、XX縣人民醫(yī)院對患者馮X的治療行為是否有過錯、醫(yī)療行為與損害之間有無因果關系，而河南XX臨床司法鑒定所僅對二被告的醫(yī)療行為與損害之間有無因果關系做出了鑒定結(jié)論，而對二被告的治療行為是否有過錯沒有做出鑒定結(jié)論。

6、豫XX鑒所司法【XX】臨鑒字第XX號鑒定書的鑒定過于草率，缺乏科學的分析、論證過程。豫XX臨床司法鑒定所在XX年X月X日將近16時才開始聽證鑒定，當天下午就做出了鑒定結(jié)論。

四、二被告應承擔舉證不能的不利的法律后果

二被告要舉證證明其在醫(yī)療行為中不存在過錯及醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關系，除司法鑒定外，還應積極進行尸檢，明確馮X死因。當家屬同意第一被告提出的尸檢要求，已盡了配合和協(xié)助的義務，XX衛(wèi)生院代理人在原一審中也當庭承認，已構成法律上的自認（見原一審第一次庭審筆錄和XX縣人民法院證據(jù)清單）。根據(jù)《河南省高級人民法院(民事審判第一庭)關于當前民事審判若干問題的指導意見》第41條：“……對是否具有醫(yī)療過失，以及醫(yī)療過失與不良醫(yī)療后果是否具有因果關系，不經(jīng)鑒定不能認定的應由醫(yī)療機構提出鑒定申請并預支相關費用。”的規(guī)定，第一被告應提出尸檢并預支相關費用，這本屬于被告的舉證范圍。但第一被告為掩蓋真相，逃避責任百般拒絕和拖延。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第18條：“……拒絕或拖延尸檢，超過規(guī)定時間的，影響對死因的判斷的，由拒絕或拖延的一方承擔責任。”由于二被告拒絕、拖延尸檢，影響對馮X死因的判斷，應由二被告承擔不利的法律后果。

五、原告請求賠償各項損失XXXX元，于法有據(jù)，應予支持

1、本案賠償數(shù)額應適用XX年度統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定。

根據(jù)最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第35條規(guī)定，本案賠償數(shù)額計算應適用河南省統(tǒng)計局已公布的“XX年度”的統(tǒng)計數(shù)據(jù)。其中XX年度，農(nóng)村居民人均純收入XX元∕年；農(nóng)村居民人均年生活消費支出XX元∕年，河南省城鎮(zhèn)單位在崗職工年平均工資尚未公布，暫時先按XX年XX元∕年的標準計算。

2、原告請求賠償各項損失XXXXXX元，于法有據(jù)，應予支持

原告請求賠償?shù)木唧w項目與數(shù)額為：已交的醫(yī)療費XX元，誤工費XX元；交通費XX元；住院伙食補助費XX元；營養(yǎng)費40元；喪葬費XXX元；被撫養(yǎng)人生活費為XXXXX元；死亡賠償金為XXX元；精神損害撫慰金為10萬元（侵害人有重大過錯，造成母嬰死亡的嚴重后果，給一家三代人造成巨大的精神傷害。）以上各項總計XXXXXX元。原告的各項請求符合《中華人民共和國民法通則》第119條、《解釋》第17、18、19、20、21、22、23、24、27、28、29、31條的規(guī)定，應予依法支持。

以上意見請合議庭予以考慮、采信。謝謝！

代理人：河南尚成律師事務所

趙麗  趙建成律師

20XX年X月XX日