案情簡介:

XX系農(nóng)民工,因與XX公司確認勞動關(guān)系時產(chǎn)生爭議,XX向駐馬店市勞動仲裁委員會申請勞動仲裁,后XX不服該勞動仲裁,提起訴訟,并向駐馬店市法律援助中心申請法律援助,駐馬店市法律援助中心指派我擔任其代理人.

本律師接受指派后,積極與當事人溝通和了解案情,迅速查找并固定證據(jù),仔細分析法律關(guān)系.

判決結(jié)果:

法院采納了我大部分的代理意見,判決確認其存在勞動關(guān)系,并簽定無固定期限的勞動合同,圓滿完成代理任務.

附:

xx訴xx公司勞動爭議

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

我受xx的委托，駐馬店市法律援助中心指派，擔任其確認勞動關(guān)系一案的訴訟代理人，現(xiàn)根據(jù)已查明的案件事實，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定發(fā)表以下代理意見：

一、原、被告雙方雖未簽訂書面勞動合同，但因同時具備下列情形，故勞動關(guān)系成立

根據(jù)勞社部發(fā)（2005）12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》規(guī)定，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同，但具備以下情形的，勞動關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分的規(guī)定,原、被告雙方雖未簽訂書面勞動合同，但因同時具備下列情形，故勞動關(guān)系成立.

1、被告和原告符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。被告是經(jīng)依法登記注冊的有限責任公司的分公司，具備用人單位的主體資格；原告的身份證證明，原告是已滿18周歲未到法定退休年齡的自然人，且原告具有勞動能力，是完全民事行為能力人，符合法律、法規(guī)規(guī)定的勞動者的主體要件。           

2、原告受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動。原告在被告指定擔任客戶經(jīng)理，按照被告的要求進行簽到考勤，有事請假需被告批準，遵守單位的規(guī)章制度，根據(jù)每月營業(yè)額的多少按月領(lǐng)取勞動報酬，參加被告組織的勞動技能大賽并獲勞動競賽獎，符合《通知》第1條第2項“勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動”的要求。     

3、原告提供的勞動是被告業(yè)務的組成部分。根據(jù)原告提供的xx公司業(yè)務登記單、合作協(xié)議、說明等顯示，原告的工種為xx公司客戶經(jīng)理，原告提供的勞動是被告業(yè)務的組成部分。

二、被告沒有任何證據(jù)證明與原告不是勞動關(guān)系，應承擔不利的法律后果

被告否認向原告支付的交易項目為工資報酬，卻無法進行合理說明，又無法提供有力的證據(jù)證明，被告沒有任何證據(jù)證明與原告是營銷代理關(guān)系，被告只是用原告的每月工資不固定為由來否定勞動關(guān)系，是沒有任何的事實和法律依據(jù)的。根據(jù)《勞動法》第47條：用人單位根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點和經(jīng)濟效益，依法自主確定本單位的工資分配方式和工資水平。國務院批準的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第4條：工資總額由下列六個部分組成：（1）計時工資；（2）計件工資；（3）獎金；（4）津貼和補貼；（5）加班加點工資；（6）特殊情況下支付的工資。第6條：計件工資是指對已做工作按計件單價支付的勞動報酬。計件工資包括：（1）實行超額累進計件、直接無限計件、限額計件、超定額計件等工資制，按勞動部門或主管部門批準的定額和計件單價支付給個人的工資；（2）按工作任務包干方法支付給個人的工資；（3）按營業(yè)額提成或利潤提成辦法支付給個人的工資的規(guī)定可知：被告可根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點和經(jīng)濟效益，依法自主確定本單位的工資分配方式和工資水平，被告每月按營業(yè)額提成辦法支付給原告工資，由于原告每月完成的營業(yè)額不同，因此，原告每月的工資也不固定，完全符合勞動法律法規(guī)規(guī)定的計件工資制的形式。

根據(jù)《民事訴訟法》第64條：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。”《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！?被告應承擔對自己不利的法律后果。

三、被告應與原告簽定無固定期限的勞動合同，并支付原告自被告應簽定固定期限的勞動合同時起雙倍工資。計算標準以xx公司平均工資為基數(shù)的雙倍工資，但最低不得低于駐馬店市最低工資標準。

駐馬店市勞動爭議仲裁委員會駐勞仲案字[xx]xx號仲裁認定：原告于xx年x月被被申請人招聘從事業(yè)務發(fā)展，證明原告在被告處工作已將近X年，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第14條第2款：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限的勞動合同的規(guī)定，被告應與原告簽定無固定期限的勞動合同。

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第6條：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。 第7條：用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

另外，建議法院向勞動監(jiān)察部門提出司法建議，監(jiān)督用人工單位簽訂書面勞動合同，規(guī)范用人單位的用工行為，保護作為弱者的勞動者的合法權(quán)益

綜上，代理人認為，原告與被告之間雖未簽訂書面勞動合同，但存在事實上的勞動關(guān)系，懇請法庭從規(guī)范用人單位的用工行為，保護作為弱者的勞動者的合法權(quán)益的角度出發(fā)，根據(jù)查明的事實，確認原告和被告之間存在事實勞動關(guān)系，支持原告的訴訟請求。

                                         代理人：駐馬店尚成律師事務所

                                                            趙 麗 律師

                                                            20XX年x月x日