案情簡介：202x年12月x日晚，張xx在xx縣xx辦事處xx村委東邊的干溝內(nèi)搭設(shè)帳篷開設(shè)賭場，聚眾賭博并抽頭漁利，馬xx在賭場幫忙領(lǐng)取固定工資。第二天凌晨，該賭場被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場查獲，經(jīng)查實(shí)，當(dāng)晚參賭人員20余人。

審判結(jié)果：取保候?qū)彛袥Q有期徒刑8個月，并處罰金6000元。

辯護(hù)策略：辯護(hù)人仔細(xì)研讀起訴書指控上訴人馬xx開設(shè)賭場的犯罪，對其犯罪事實(shí)不表示異議，但辯護(hù)人認(rèn)為馬xx有從輕、減輕情節(jié)，應(yīng)同案同判，體現(xiàn)罰當(dāng)其罪。

一、馬xx在開設(shè)的賭場中所起的作用很小，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

1、我國《刑法》第303條規(guī)定的開設(shè)賭場罪是行為犯，是以營利為目的，分開設(shè)和經(jīng)營兩個階段實(shí)施的犯罪，因?yàn)槿绻粏螁螐淖置胬斫庠撟铮婚_設(shè)一個行為是無法營利的，必須還有后續(xù)的經(jīng)營階段。而所謂的開設(shè)是指為使賭場成立、營運(yùn)而進(jìn)行的連續(xù)準(zhǔn)備工作，主要包括：籌集必要的資金、設(shè)備；尋求開展賭博活動的場所；有時還包括雇傭必要的工作人員；而所謂的經(jīng)營是指通過對賭場活動進(jìn)行一定的規(guī)劃、管理使之保持運(yùn)作、營利。經(jīng)營不是一次性的行為，而是在一段時間內(nèi)具有相對穩(wěn)定性、持續(xù)性的行為。又根據(jù)我國《刑法》第25條規(guī)定共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。也就是說各上訴人之間必須有主觀上共同的犯罪故意。而本案中開設(shè)賭場是張xx所為，其開設(shè)賭場時并未與馬xx進(jìn)行通謀，對于賭場的開設(shè)地點(diǎn)、時間、人員以及抽頭方式、利潤分成馬xx也并未參與策劃，僅僅是在賭場開起來后，上訴人馬xx僅為賭場的經(jīng)營提供協(xié)助，雖然在客觀上，為賭場的經(jīng)營提供了幫助，但是主觀上其更直接的是希望通過自己的行為獲得固定的報(bào)酬，對于賭場的營利，她是沒有明確追求的態(tài)度。所以本案馬xx在賭場開設(shè)行為不存在共同故意犯罪，只在經(jīng)營賭場中提供幫助，沒有直接參加開設(shè)賭場犯罪的實(shí)行，但為正犯的犯罪創(chuàng)造便利條件，馬xx在該賭場的開設(shè)和經(jīng)營中所起的作用較小，為次要和輔助的作用，應(yīng)為從犯。

2、在共同犯罪中，在認(rèn)定主犯和從犯的刑事責(zé)任時，應(yīng)比較主犯和從犯在犯罪活動中的作用大小，否則，有可能造成量刑失衡。

辯護(hù)人認(rèn)為，馬xx在該賭場的開設(shè)和經(jīng)營中所起的作用較小，為次要和輔助的作用，應(yīng)為從犯。根據(jù)刑法第27條的規(guī)定：對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

二、馬xx具有其他法定或酌定從輕、減輕處罰的情節(jié)。

1、公安機(jī)關(guān)出具的到案經(jīng)過證實(shí)，馬xx主動投案，到案后能夠如實(shí)供述自己犯罪經(jīng)過，系自首，可以從輕、減輕處罰。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為自首。根據(jù)《刑法》第六十七條第一款的規(guī)定，對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰；對于犯罪較輕的，可以免除處罰。

2、在賭場中只是幫忙，領(lǐng)取固定工資，在共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。

在本案中給賭場提供資金，每天獲得高額報(bào)酬兩三千元的主犯(張xx)卻根本沒有被提起公訴，更沒有被審判，而只是對這些從犯進(jìn)行了公訴和判刑，明顯不公平、公正。

3、馬xx開設(shè)賭場時間較短，社會危害性小，可以酌情從輕處罰。這一事實(shí)已經(jīng)在法庭調(diào)查中，由各供述和證人證言予以證實(shí)，公訴機(jī)關(guān)對這一事實(shí)也是予以認(rèn)可的。相對于一般的開設(shè)賭場罪的情況，其開設(shè)時間較短、場次較少，影響較小，對社會的危害性也相對較小，依法可以酌情從輕處罰。

4、馬xx主觀惡性小，可以酌情從輕處罰。馬xx為賭場的經(jīng)營提供協(xié)助，雖然在客觀上，為賭場的經(jīng)營提供了幫助，但主觀上想通過自己的行為獲得固定的報(bào)酬，主觀上惡性很小。

5、馬xx認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)。馬xx在公安機(jī)關(guān)的整個偵查過程中，始終對自己的犯罪事實(shí)如實(shí)供述，供述前后一致，確有悔罪表現(xiàn)；在本案的整個庭審過程中，上訴人馬xx認(rèn)罪態(tài)度好，能如實(shí)回答公訴機(jī)關(guān)和審判人員的提問，自愿認(rèn)罪。上訴人之所以走上犯罪道路，是其本人的法律意識比較淡薄，受到不良朋友的引誘，具有其自身的原因，也有其他原因。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、關(guān)于適用普通程序?qū)徖?/span>“上訴人認(rèn)罪案件”的若干意見(試行)》第9條的規(guī)定：“人民法院對自愿認(rèn)罪的上訴人，酌情予以從輕處罰。”

辯護(hù)小結(jié)：鑒于馬xx主動投案，如實(shí)供述犯罪事實(shí)系自首，且自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，有法定和酌定的從輕處罰情節(jié)，認(rèn)罪態(tài)度良好，在量刑處罰時從輕處罰，且其屬于從犯，情況輕微，并未造成直接、明顯的社會危害后果，適用減刑后更不會產(chǎn)生危害社會的后果，反而會信服法律的公平與公正，從而會遵法、守法，痛改前非，刑滿釋放后會做對社會和人民有益的事情!因此請求法院依法查明事實(shí)并對馬xx從輕判決，并對主犯作出相應(yīng)的審理和判決，以維護(hù)法律的公平與公正，維護(hù)馬xx的合法權(quán)益。給馬xx一次改過自新的機(jī)會。