代理詞

審判長、陪審員：

    山東統(tǒng)河律師事務(wù)所接受g##的委托并指派何翠律師作為其與##勞動爭議糾紛一案的第一審訴訟代理人。剛才代理人也參加了庭審過程，根據(jù)事實，依據(jù)法律，代理人發(fā)表如下代理意見：

一、     ##應(yīng)當(dāng)依法支付g##加班、加點費406346.42元。

（一）g##有證據(jù)證實存在加班加點的事實。

1、庭審過程中##也承認(rèn)g##每周上六天班，每天上班時間是早上8:00至下午5:00（即每天工作九小時）；

2、##也認(rèn)可g##上班都需要進行指紋考勤，但又以指紋考勤會被覆蓋，未備檔為由拒不提供。根據(jù)法律規(guī)定，##有保留員工檔案的義務(wù)，既然##向法庭提交的勞動合同（2007年簽訂）及g##考試的成績單（2013年）可以看出，2007年的檔案都存在，被告是避重就輕，所謂的僅保留2014年后的檔案不符合客觀事實。根據(jù)開庭情況可以看出，有打卡記錄，有考勤記錄等所有資料均留存于被原告處。從法律角度上來講，被告故意隱瞞檔案資料，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條”勞動者主張加班費的，應(yīng)當(dāng)就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果?！睉?yīng)當(dāng)支持g##的請求。

3、出庭的證人（周##）與（##，仲裁階段出庭，在法院階段，法院未同意讓其出庭）等均證言與g##提交的值班表相互印證存在加班加點事實，并能證實每周有三至四天是二十四小時值班時間，并不安排補休的事實。

綜上，g##有足夠的證據(jù)證實其加班加點的事實，根據(jù)《勞動法》第四十四條　“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：

(一)安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;

(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;

(三)法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬?！逼浼影嗉狱c費應(yīng)予支持。

二、     應(yīng)支付g##防暑降溫費3840元。

根據(jù)山東省《關(guān)于調(diào)整企業(yè)職工防暑降溫費標(biāo)準(zhǔn)的通知》對高溫補貼標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定如下：“一、企業(yè)職工防暑降溫費標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為：從事室外作業(yè)和高溫作業(yè)人員每人每月200元;非高溫作業(yè)人員每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月4個月計發(fā)，列入企業(yè)成本費用?！钡囊?guī)定， g##從2007年12月份至2015年12月份的防暑降溫費為：3840元。

綜上，共計：410186.42元人民幣。

三、     ##違法辭退g##，應(yīng)當(dāng)支付賠償金38400元。

（一）##向法庭提交的所謂的規(guī)章制度等證據(jù)不能證實第一、該規(guī)章制度等證據(jù)存在；第二也不能證實該規(guī)章制度等證據(jù)告知g##，并經(jīng)g##簽字確認(rèn)；第三、退一步講，規(guī)章制度等證據(jù)均違反《勞動合同法》第四條“ 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者?！薄?b>最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十二條等法律規(guī)定，未通知工會，也是違法的。

（二）##向法庭提交的光盤不能證實g##違反公司規(guī)章制度的行為，也違反了《勞動合同法》第四十三條“ 用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會?！钡纫?guī)定，而##違法辭退的行為符合《勞動合同法》第四十八條 “用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條 規(guī)定支付賠償金。”第八十七條“ 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條 規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。應(yīng)當(dāng)向g##支付賠償金。”的規(guī)定，##應(yīng)當(dāng)支付g##賠償金38400元。