案情簡介

H##夫妻為了優(yōu)生優(yōu)育，選擇了當(dāng)?shù)刈钣忻尼t(yī)院進(jìn)行產(chǎn)前孕檢并辦理了生育檔案。H##妻子一直按照醫(yī)院的規(guī)定進(jìn)行孕檢，并根據(jù)主治醫(yī)生的建議進(jìn)行了所謂最先進(jìn)的“四維彩超”體檢，結(jié)果顯示胎兒一切正常，后孩子生下來后發(fā)現(xiàn)尺橈骨末端以下均缺失，致使H##遭受巨大的精神打擊。H##不明白，告知好端端的孩子怎么可能沒有手呢？H##多次找該醫(yī)院處理，醫(yī)院均予拒絕。為此，H##通過熟人（該熟人是我以前給其處理過案子的當(dāng)事人，處理結(jié)果很好，后來成了朋友）介紹而來?？催^他的材料，聽了他的陳述，我初步判斷該醫(yī)院存在過錯(cuò)，醫(yī)療過錯(cuò)的案子通常要經(jīng)過司法鑒定，周期相對(duì)較長。我給當(dāng)事人把法律關(guān)系，法律風(fēng)險(xiǎn)等一一解釋后，當(dāng)事人說，為了爭口氣，時(shí)間再長也要打下去。辦理了委托手續(xù)后，歷經(jīng)一年半的時(shí)間，2016-7-4日法院終于做出了判決，判決醫(yī)院賠償H##等三人853387元。


代理詞

審判長:

   根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，山東統(tǒng)河律師事務(wù)所接受H##等的委托，指派何翠律師作為其第一審的訴訟代理人，接受委托后，我們調(diào)閱了相關(guān)資料，查閱了相關(guān)法律，剛才又參加了法庭調(diào)查，根據(jù)事實(shí)依據(jù)法律，代理人發(fā)表如下代理意見：

一、被告存在過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

1、 被告違反了《山東省產(chǎn)前超聲檢查技術(shù)規(guī)范（試行）》等規(guī)定，尺橈骨屬于四肢的范圍，被告應(yīng)能檢測(cè)出來而未檢測(cè)出，告知原告錯(cuò)誤的結(jié)論，侵犯了原告H##及##知情權(quán)與選擇權(quán)，存在過錯(cuò)。

根據(jù)2014-12-18日《###市中心醫(yī)院超聲診斷報(bào)告》明確表明“胎兒四肢可顯示?！敝蟮?span>2015-2-5日、2015-3-26日的超聲診斷報(bào)告均沒有告知原告孩子身體缺陷，直到出生后發(fā)現(xiàn)其右尺橈骨部分及右手骨質(zhì)缺如（2015-4-18日##省##中心醫(yī)院放射科診斷報(bào)告證實(shí)），而根據(jù)《山東省產(chǎn)前超聲檢查技術(shù)規(guī)范（試行）》一、“產(chǎn)前超聲檢查分級(jí)
根據(jù)產(chǎn)前超聲檢查項(xiàng)目、內(nèi)容及儀器和技術(shù)的要求，產(chǎn)前超聲檢查可分為三級(jí)。
I級(jí)產(chǎn)前超聲檢查：指一般產(chǎn)科超聲檢查，包括早期妊娠超聲檢查和中、晚期妊娠一般超聲檢查。主要對(duì)胎兒的生長發(fā)育進(jìn)行大致評(píng)估，為產(chǎn)科臨床提供一些有意義的診斷依據(jù)，不是以檢測(cè)胎兒畸形為目的。
Ⅱ級(jí)產(chǎn)前超聲檢查（即超聲產(chǎn)前篩查）：指在中、晚期妊娠時(shí)對(duì)胎兒進(jìn)行系統(tǒng)的超聲檢查。主要觀察胎兒重要器官的形態(tài)結(jié)構(gòu)，以便發(fā)現(xiàn)胎兒是否有致死或嚴(yán)重致殘性畸形。有條件的孕婦均應(yīng)進(jìn)行一次以上的系統(tǒng)超聲產(chǎn)前篩查。
Ⅲ級(jí)產(chǎn)前超聲檢查（即超聲產(chǎn)前診斷）：指在中、晚期妊娠時(shí)對(duì)胎兒系統(tǒng)的超聲檢查和針對(duì)性（特定目的）的超聲檢查。主要對(duì)I、Ⅱ級(jí)產(chǎn)前超聲檢查發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)一步檢查和分析，對(duì)胎兒是否存在嚴(yán)重發(fā)育缺陷做出最終結(jié)論或合理解釋。二、產(chǎn)前超聲分級(jí)檢查內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)
2.檢查項(xiàng)目：除包括I級(jí)產(chǎn)前超聲檢查的項(xiàng)目外，至少還應(yīng)包括以下項(xiàng)目：四肢：觀察肱骨、尺橈(rao )骨、股骨、脛腓骨，測(cè)量股骨長?！钡囊?guī)定，尺橈骨屬于超聲檢查范圍，被告應(yīng)當(dāng)能檢測(cè)出胎兒是否有四肢，因被告的不負(fù)責(zé)任，出具了錯(cuò)誤的報(bào)告，因此存在過錯(cuò)。

2、被告違反了《超聲產(chǎn)前診斷技術(shù)規(guī)范》“產(chǎn)前診斷超聲報(bào)告，應(yīng)由2名經(jīng)審批認(rèn)證的專業(yè)技術(shù)人員簽發(fā)?！?

被告給原告分別出具的2014-8-14日、2014年12-18日《##中心醫(yī)院超聲診斷報(bào)告》僅有一名醫(yī)師####；2014年2-5日《##中心醫(yī)院超聲診斷報(bào)告》僅有##者；2015-3-26《##中心醫(yī)院超聲診斷報(bào)告》也僅有###醫(yī)師。根據(jù)《超聲產(chǎn)前診斷技術(shù)規(guī)范》第二條第四項(xiàng)“產(chǎn)前診斷超聲報(bào)告，應(yīng)由2名經(jīng)審批認(rèn)證的”專業(yè)技術(shù)人員簽發(fā)。”的規(guī)定。
綜上根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》 第五十五條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實(shí)施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)向患者說明醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。

    醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    第五十八條 患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)：

    （一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；

    （二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；

    （三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。《2011年山東省會(huì)議紀(jì)要》

6、“關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的舉證責(zé)任分配問題。在舉證責(zé)任分配方面，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條規(guī)定因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任，實(shí)行的是因果關(guān)系推定和過錯(cuò)推定。而《侵權(quán)責(zé)任法》對(duì)醫(yī)療損害賠償案件的舉證責(zé)任的分配作了明確的規(guī)定，在一般情況下，實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任原則，遵循“誰主張誰舉證”的基本原理。在舉證責(zé)任的分配上，在一般情況下，應(yīng)當(dāng)由患者就醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)承擔(dān)初步的舉證責(zé)任。該舉證責(zé)任可以通過提交相關(guān)證據(jù)或申請(qǐng)專業(yè)鑒定的方式完成。只有在侵權(quán)責(zé)任法第58條規(guī)定的如醫(yī)務(wù)人員有違規(guī)治療行為或者隱匿、拒絕提供與糾紛有關(guān)的醫(yī)療材料、偽造、篡改、銷毀病歷資料等情形下，才適用過錯(cuò)推定的原則，實(shí)行舉證責(zé)任倒置。

因偽造、篡改、涂改或以其他不當(dāng)方式改變病歷資料內(nèi)容、遺失、銷毀、搶奪病歷等情形導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害后果之間是否在因果關(guān)系及醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)務(wù)人員是否有過錯(cuò)無法認(rèn)定的，由改變、遺失、銷毀、搶奪病歷一方當(dāng)事人承擔(dān)不利的法律后果；病歷制作方對(duì)病歷資料的內(nèi)容存在明顯矛盾或錯(cuò)誤不能作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果；病歷僅存在錯(cuò)別字、未按病歷書寫規(guī)范書寫等形式瑕疵的，不影響病歷的真實(shí)性的認(rèn)定。”的規(guī)定，被告存在過錯(cuò)。

二、被告因出具的錯(cuò)誤的診斷報(bào)告，侵犯了原告H##及##知情權(quán)與選擇權(quán)，而造成的損害，應(yīng)當(dāng)由被告承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

（一）如果沒有被告的過錯(cuò)，原告夫妻不可能選擇生育，自然也不會(huì)產(chǎn)生患兒以后人生成長過程中治療的高昂費(fèi)用等損失。

1、如果被告出具一個(gè)正確的診斷報(bào)告，那么原告可以選擇放棄這個(gè)孩子。《中華人民共和國人口與計(jì)劃生育法》第三十條“國家建立婚前保健、孕產(chǎn)期保健制度，防止或者減少出生缺陷，提高出生嬰兒健康水平?！薄吨腥A人民共和國母嬰保健實(shí)施辦法》第四條“公民享有母嬰保健的知情選擇權(quán)”的規(guī)定可以看出，國家也提倡優(yōu)生優(yōu)育。

2、從常理上分析，原告H##夫妻選擇##最好的醫(yī)院，并且還特別選擇做最先進(jìn)的四維彩超，足可以推定他們夫妻是想生育一個(gè)健康的孩子。從一般人的角度來講，夫妻雙方身體都良好的情況下，不可能選擇殘疾的孩子。

綜上，如果醫(yī)院告知了原告患兒肢體殘疾，那么原告可以選擇放棄這個(gè)孩子，但被告不但沒有告知原告實(shí)情，反而極其不負(fù)責(zé)任的告知了錯(cuò)誤的情況，致使原告一直認(rèn)為孩子是非常健康的，所以才選擇生育。原告在此事上沒有任何的過錯(cuò)，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》 第五十五條 “醫(yī)務(wù)人員-在診療活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實(shí)施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)向患者說明醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。

    醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第八條 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人以及工作人員，在執(zhí)行職務(wù)中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔(dān)民事責(zé)任。第十七條受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。
     受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。第十八條受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請(qǐng)求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定。