案情簡介:

員工###在##公司工作了七年，工作中兢兢業(yè)業(yè)。2014年員工在工作過程中遭受九級工傷，但2015年公司為了自身利益，減員增效，把員工###強(qiáng)行辭退，辭退的方式卻是強(qiáng)行要求讓員工自己寫自愿離職申請。為此員工與單位發(fā)生爭議，員工無奈之下訴諸法律，庭審中公司方雖竭力辯解是員工擅自離崗，主動辭職，不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等賠償，但經(jīng)過我方針鋒相對，有理有據(jù)的據(jù)理力爭，最終仲裁委于年前做出了裁決，支持了員工訴求，駁回了公司的辯解。

代理詞

仲裁員:

     根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，山東統(tǒng)河律師事務(wù)所接受申請人的委托，指派何翠律師作為其勞動爭議仲裁案的代理人，接受委托后，我們調(diào)閱了相關(guān)資料，查閱了相關(guān)法律，剛才又參加了法庭調(diào)查，根據(jù)事實依據(jù)法律，代理人發(fā)表如下代理意見:

一、     被申請人屬于違法給申請人解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)支付申請人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金12450元。

除了庭審所講，被申請人于2015年10月份強(qiáng)制全體員工（包括#####）與其解除勞動合同，并與第三方簽訂了勞動合同（被申請人否認(rèn)這一事實，仲裁委可以去濟(jì)南市社保中心去調(diào)查）這一事實外,申請人發(fā)給被申請人同意解除勞動合同的通知,也僅是對被申請人要求跟申請人解除勞動合同的確認(rèn)。退一步講，被申請人收到申請人被解除勞動合同的通知后，雙方因未達(dá)成協(xié)議，申請人一直在上班，被申請人也允許申請人上班，也就說明了雙方原解除通知作廢，勞動關(guān)系繼續(xù)。直到2015年12月24日，申請人繼續(xù)上班，而被申請人確不允許申請人上班，當(dāng)庭被申請人代理人也認(rèn)可是被申請人即公司不讓申請人上班，即違法解除勞動合同的事實。且在此期間的工資等，被申請人至今未給發(fā)放。根據(jù)《勞動合同法》第三十八條“ 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：(二)未及時足額支付勞動報酬的；”第三十六條 “用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同?！钡谒氖鶙l “有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：　(一)勞動者依照本法第三十八條 規(guī)定解除勞動合同的；　(二)用人單位依照本法第三十六條 規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；”的規(guī)定，被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二、    被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人一次性就業(yè)補(bǔ)助65640元，并且被申請人應(yīng)履行協(xié)助申請人辦理一次性工傷醫(yī)療保險金的義務(wù)。

被申請人在庭審也認(rèn)可申請人確實遭受工傷，造成九級傷殘。根據(jù)《山東省貫徹〈工傷保險條例〉實施辦法》第二十五條“一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金所需資金，用人單位已經(jīng)參加工傷保險的，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金由工傷保險基金支付，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金由用人單位支付；未參加工傷保險的，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，由用人單位支付。”《濟(jì)南市實施〈工傷保險條例〉辦法》第二十三條 職工因工致殘被鑒定為五至十級傷殘的，按以下規(guī)定執(zhí)行：（二）、工傷職工被鑒定為7-10級的，勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同，由用人單位分別以其解除或終止勞動關(guān)系時的本市上年度職工月平均工資為基數(shù)，支付本人一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)為：7級16個月，8級14個月，9級12個月，10級10個月；一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)為：7級的25個月，8級的20個月，9級的15個月，10級的10個月。（四）、距法定退休年齡五年以上（含五年）的，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金全額支付；距法定退休年齡五年以內(nèi)的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金每減少一年遞減20%，距法定退休年齡不足一年的按一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金全額的10%支付；工傷職工達(dá)到法定退休年齡的，不支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。
    綜上，被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人一次性就業(yè)補(bǔ)助65640元（濟(jì)南市上年度職工月平均工資4376元乘以15個月等于65640元）。關(guān)于一次性醫(yī)療補(bǔ)助金因單位繳納了保險，該費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由工傷保險基金出，不允許個人申請，因此單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助申請人辦理該項一次性醫(yī)療補(bǔ)助金。

三、    關(guān)于加班費(fèi)，被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人58004.59元。

申請人在被申請人處做的是服務(wù)員，眾所周知，服務(wù)員都是加班加點，并且根據(jù)被申請人當(dāng)庭認(rèn)可，公司內(nèi)有關(guān)于員工的考勤，故根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第三十九條“勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！钡囊?guī)定，單位拒不提供，應(yīng)當(dāng)支持申請人的訴求。

四、     被申請人應(yīng)當(dāng)為申請人辦理人事檔案及社會保險移交手續(xù)。

申請人雖被被申請人無故解除勞動合同，但至2015-12-24日的工資尚未發(fā)放，符合《勞動合同法》第五十條“　用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

 勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時支付。

 用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查?！钡囊?guī)定。

綜上，請求貴委在查清事實的基礎(chǔ)上，依法支持申請人的訴求！