代理詞

**區(qū)勞動仲裁委：

山東統(tǒng)河律師事務(wù)所接受秦**的委托，指派何翠律師作為其勞動合同糾紛案的訴訟代理人。接受委托后，代理人準(zhǔn)備了證據(jù)，查閱了相關(guān)法律法規(guī)，剛才也依法參加了庭審，根據(jù)事實(shí)，依據(jù)法律，代理人發(fā)表如下代理意見：

一、雙方存在合法的勞動合同關(guān)系。

1、申請人向法庭提交的合同證實(shí)雙方形成了合法有效的勞動合同關(guān)系。

2、申請人的醫(yī)保卡及社會保險證實(shí)申請人在該單位進(jìn)行了實(shí)質(zhì)的工作，提供了正常的勞動。并且也只有被申請人正常上班的前提下，單位才給繳納社會保險及醫(yī)療保險。

二、依法解除勞動關(guān)系，給申請人出具解除、終止勞動合同的證明，并為被申請人辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

    1、依法解除勞動關(guān)系。被申請人從2012年1月份開始至申請人被迫離開公司，被申請人一直未發(fā)給申請人工資。根據(jù)《勞動合同法》第三十八條 “ 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（二）未及時足額支付勞動報酬的；”的規(guī)定，申請人要求解除勞動關(guān)系。

   2、依法給申請人出具解除、終止勞動合同的證明，并為被申請人辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。法律依據(jù)：《勞動合同法》第五十條　用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

三、被申請人應(yīng)給申請人支付工資69777.105元、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金139554.21元及賠償金139554.21元。

（一）關(guān)于工資

申請人請求的支付工資是自2012.1-2012.6份期間被申請人依法應(yīng)發(fā)而未發(fā)的六個月工資=11629.5175*6=69777.105，該工資計(jì)算的每月平均工資是依據(jù)申請人2011年度實(shí)發(fā)工資計(jì)算出的平均工資。在2012年1至6月期間，被申請人雖未給申請人安排新的工作崗位，但申請人也每天上班，具體負(fù)責(zé)雜務(wù)，在此期間申請人也與被申請人協(xié)商工作安排。退一步講，不給申請人安排崗位導(dǎo)致申請人無處安置，未付出勞動是由被申請人原因所致，申請人沒有任何過錯，《勞動合同法》　第二十九條  用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。第三十條  用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。第三十五條  用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份?！暗囊?guī)定，被申請人應(yīng)當(dāng)按照申請人原工資的數(shù)額，足額支付本人的工資。

（二）關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的年限及數(shù)額

（1）申請人秦**在被申請人山東**投資有限公司的工作年限應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為16年，依法應(yīng)得到最長12年的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償139554.21元。分析如下：

1、申請人在1996年6月參加工作直至現(xiàn)在，**集團(tuán)對于管理層員工工作的安排都會有個調(diào)任函，該調(diào)任函保留在公司檔案中，根據(jù)《勞動調(diào)解仲裁法》第六條 “發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！钡囊?guī)定，（申請人也在立案時向仲裁委提交了調(diào)查取證申請書），被申請人負(fù)有舉證義務(wù)，拒不出示的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定申請人工作的年限。

2、從申請人跟兩家公司鑒定合同的日期可以看出，前一份與**集團(tuán)山東**有限公司的勞動合同結(jié)束日期4月30日與后一份與被申請人的勞動合同開始日期5月1日如此銜接且在后續(xù)的勞動合同中也沒有約定試用期，工作崗位也是“從事集團(tuán)公司相關(guān)崗位（工作）”，而且在2009年4月30日勞動合同結(jié)束時，也沒有任何的書面勞動解除證明。這些也充分證明，申請人進(jìn)入前后兩家公司工作是公司間的調(diào)動的事實(shí)也是有據(jù)可查的。

3、**集團(tuán)與**兩公司間具有統(tǒng)一的經(jīng)營管理，在資金、經(jīng)營、購銷、人員調(diào)動等方面存在著直接地同為**集團(tuán)所控制，在利益上具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司。

綜上，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》第十條關(guān)于“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限”的規(guī)定，被申請人應(yīng)當(dāng)給予申請人12個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（2）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額

根據(jù)《勞動合同法》第四十七條 “ 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資?！钡囊?guī)定，結(jié)合申請人向仲裁委提交的發(fā)放工資的清單，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)額為申請人所主張的數(shù)額。

（三）關(guān)于賠償金

被申請人在未給申請人進(jìn)行合理安排，雙方就新崗位未達(dá)成協(xié)議的前提下，就調(diào)一新人頂替申請人崗位，把申請人擱置起來，僅給申請人繳納社會保險，但不給申請人發(fā)放工資，此種行為嚴(yán)重違犯勞動法的規(guī)定，屬于變相的違法解除與申請人的勞動關(guān)系。依據(jù)《勞動合同法》第四十八條和八十七條之規(guī)定，被申請人應(yīng)以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向申請人支付賠償金，即被申請人應(yīng)當(dāng)按照139554.21元的標(biāo)準(zhǔn)支付另一倍賠償金。

綜上，申請人的所有請求，合法有據(jù)，請仲裁委依法予以支持