詐騙罪不成立(從無期徒刑降為七年以下有期徒刑)
案情簡介:
某日,已在某公安局退休的警察給我打電話約見,說其孩子被外省的某刑警隊拘留了,通知書是涉嫌詐騙罪。我問他是否了解情況,他只簡單的說好像是因為兌換美元掙差價,具體還是先會見了解情況再說。我?guī)Ш梦惺掷m(xù),跟辦案警官了解了一下案情,又趕赴看守所會見了當事人C。了解到案件的具體情況是:C加入了外匯群,在群里有個自稱K的人主動加C,并問C是否愿意做外匯差價,其提供資金。C問資金來源,K說公司的資金,是合法的。雙方約見,K還特意安排了其工作人員見面,一再確定資金是合法的。C就開始利用K提供的資金做外匯差價,涉及資金五百余萬元。公安機關(guān)通過資金流向,找到了C,C才知道原來這些資金是電信詐騙來的錢。于是公安機關(guān)以C涉嫌詐騙罪立案偵查。通過初步了解的案情,我認為該案不構(gòu)成詐騙罪,并給公安機關(guān)出具了不構(gòu)成詐騙的法律意見書。公安機關(guān)予以拒絕,認為是C故意隱瞞案情,在我方認為證據(jù)不充分的情況下,仍然以詐騙罪移交檢察院。從檢察院閱卷之后,根據(jù)具體的案情,我給檢察院再次出具了不構(gòu)成詐騙罪的法律意見書,檢察院經(jīng)過慎重討論,把詐騙罪名修改為掩飾隱瞞犯罪所得罪。從罪名上講,直接從無期徒刑降為最高七年的有期徒刑。但辯護人認為,該案仍然不構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪。該案在進一步審理中
辯護詞
審判長、審判員:
山東國全律師事務(wù)所接受被告人C家人的委托,指派何翠擔任掩飾隱瞞犯罪所得罪案被告人C的辯護律師。接受委托后,本律師多次會見被告人,認真閱讀了案卷材料,查閱了相關(guān)法律規(guī)定,辯護人認為:起訴書指控被告人C涉嫌掩飾隱瞞犯罪所得罪屬于事實不清,證據(jù)不足。現(xiàn)根據(jù)事實和法律,發(fā)表如下具體辯護意見:
一、被告人C的行為不具備掩飾隱瞞犯罪所得罪犯罪構(gòu)成要件。
(一)被告人主觀上并不知道涉案款項為詐騙所得,也沒有掩飾、隱瞞犯罪所得的主觀故意。
從公訴機關(guān)提供的證據(jù)材料可以看出:被告人并不知道涉案資金來自于詐騙所得,具體體現(xiàn)在:首先、被告人與資金提供者不熟,僅是通過微信聯(lián)系,且獲取資金的時間、金額不是由被告人控制,獲取資金方式是被動的等待資金提供者微信告知,甚至連電話都沒有,也就說明被告人與資金提供者事前并沒有商量如何爭取資金,主觀上沒有詐騙的故意的來源。其次、給C資金來源的提供者沒有找到,公訴機關(guān)也沒有證據(jù)證實資金來源提供者是實施詐騙的人或者明知得來資金是詐騙所得。
(二)從客觀方面講,公訴機關(guān)提供的證據(jù)也能印證被告人不知道涉案款項為詐騙所得,也沒有主動實施掩飾隱瞞詐騙所得的客觀表現(xiàn)。
從獲取資金兌換業(yè)務(wù)的交流及通過兌換匯率差價獲取利益的數(shù)額可以看出,被告人沒有主動實施掩飾隱瞞詐騙所得的客觀行為。
1、2018-9-14日W訊問筆錄第三頁“問:你們怎么獲利的?答:C轉(zhuǎn)到我卡里是每轉(zhuǎn)1萬元給25元的工資。及倒數(shù)第八行“不過都不是她的卡,也不是他操作的”,2018年10-1日W第三頁“我也不知道她是否知道這些錢的真實來路?!?/span>
2、2018-9-29日P 訊問筆錄第三頁“W說做飛數(shù)這個業(yè)務(wù)的點兒太低了,能不能高一點做點其他的,我和C知道他想通過兌換港幣的方式把那種詐騙、盜刷的錢洗白了,得到的利潤會高一點兒,我聽人說每轉(zhuǎn)一萬取出去成為現(xiàn)金,就得300元,我們就不太愿意跟他做了,這就是作死的節(jié)奏?!钡谒捻摗皢柲闶欠裥睦碇?/span>W再次聯(lián)系你們做業(yè)務(wù),做的是“洗錢”的事?答:我和C也擔心是“洗錢”,但不敢確定,我們也問過W,他說沒有那個事。------問:W再次聯(lián)系你們做業(yè)務(wù)過程中,收益如何算,是否比以前提高了?答:我們后來做的時候,和以前是一樣的收益,沒提高。”
2018-9-10日W第三頁“----在深圳沙田,T當面對我說:L那邊有取錢的事情,工資價格高,取一萬元給150元
2018-8-23日L第三頁“2018年7月中旬的一天,Z用微信聯(lián)系我說,他那兒有一筆錢需要提,3%的提成------他告訴我說是“殺豬”的錢(殺豬是指賭博網(wǎng)站私吞賭客當?shù)劐X)-----我就把這個事情的原委告訴了老W,只是我和老W說如果他同意做的話給他1、5%的點數(shù),老W能做------老W感覺利潤還是可以的,他決定做下去,他就提供了他自己本人的一個銀行卡作為大卡”
通過以上筆錄可以看出,C明確知道若是利用非法所得的資金是可以拿到更高的利潤的,每一萬元就高出至少一百元。但雙方再次合作,利潤沒有提高,仍然是一萬元獲利三四十元,且多次向W**確認該款項為合法所得后,才去進行經(jīng)營兌換業(yè)務(wù)的過程,可以看出,C在客觀上是主動采取了防止獲得非法資金的行為,所以從主客觀方面來講,公訴機關(guān)均不能證實被告人C具備構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得的犯罪構(gòu)成要件。
二、公訴機關(guān)指控的被告人C的兩起犯罪事實不清,證據(jù)不足,分述如下:
(一)關(guān)于2018年7月8日,被害人Z##被騙26.265萬元案,該案公訴機關(guān)沒有證據(jù)證實被告人C參與了此案
1、公訴機關(guān)沒有證據(jù)證明C將G##的銀行賬號發(fā)給上線C,也沒有證據(jù)證明C告訴上線要將涉案款項錢轉(zhuǎn)至G##的賬戶;
2、公訴機關(guān)提供的證據(jù)證實涉案款項中有5萬元轉(zhuǎn)入了G##的賬戶,但G##轉(zhuǎn)出的資金是幾十萬元,要遠遠大于5萬元,且分別轉(zhuǎn)給C等九人,轉(zhuǎn)給C的數(shù)額也不是5萬元,公訴機關(guān)沒有證據(jù)證明G##轉(zhuǎn)出的多于5萬的資金是犯罪所得,更沒有證據(jù)證明轉(zhuǎn)給C的款項就是被害人Z##被騙的資金,因此無論從聯(lián)絡(luò)G##、還是要求G##提供銀行卡,安排G##取錢、資金來源、資金數(shù)額等方面均無法證實被告人C參與了此案。
(二)關(guān)于2018年8月6日被害人Z##被騙78萬元,說明如下:
1、公訴機關(guān)沒有提供C與C的聯(lián)絡(luò)記錄,也就是沒有證據(jù)證實C把W**賬戶發(fā)給C及C是否是實施詐騙的人或者說是否知情該筆款項為詐騙所得,聯(lián)系Z##的電話、QQ、提供L##的銀行賬戶、使用的銀行卡、款項提取均無法證實與C有關(guān),本案中僅是C自己陳述與C有過聯(lián)絡(luò),而公訴機關(guān)無法證實C的真實身份,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十五條 “對一切案件的判處都要重證據(jù),重調(diào)查研究,不輕信口供。只有被告人供述,沒有其他證據(jù)的,不能認定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述,證據(jù)確實、充分的,可以認定被告人有罪和處以刑罰。”的規(guī)定,認定被告人C構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪屬于事實不清,證據(jù)不足。
四、就量刑方面發(fā)表一下辯護意見
在本案中C沒有獲利,之前一直表現(xiàn)良好,是初犯、偶犯,到案后能如實陳述案情,沒有任何推卸責任之嫌,從本質(zhì)上講,她也是受害者,因為對法律的無知而讓自己付出了巨大的代價,現(xiàn)在她也能認真反思自己的行為,因此希望貴院在尊重事實的基礎(chǔ)上,依照法律給予被告人一個公正的判決!