辯 護(hù) 詞

尊敬的審判長、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十某條之規(guī)定，新疆正嘉律師律師事務(wù)所接受被告人親屬的委托，指派胡志翔律師擔(dān)任被告人單某的辯護(hù)人。本辯護(hù)人接受委托后，通過閱卷、會(huì)見被告人和參加今天庭審，同時(shí)，我們認(rèn)真聽取了公訴人的公訴意見。至此，本辯護(hù)人對(duì)克州人民檢察院指控被告人單某犯受賄罪的定性不持異議，但就其指控的部分犯罪數(shù)額的認(rèn)定有不同的看法，現(xiàn)綜合案件事實(shí)、證據(jù)及被告人單某具有從輕、減輕的處罰情節(jié)，發(fā)表以下辯護(hù)意見。

一，關(guān)于單某受賄數(shù)額問題。

    所謂受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。其客觀方面必須具備四個(gè)條件缺一不可：一是利用職務(wù)的便利；某是非法收受他人財(cái)物；三是為他人謀取利益；四數(shù)額達(dá)到較大。如果缺少其中任何一個(gè)要件即使是國家機(jī)關(guān)工作人員收取他人財(cái)物也不構(gòu)成受賄罪（索賄例外）?，F(xiàn)本辯護(hù)人圍繞被告人單某所收取他人的下列款項(xiàng)是否完全滿足這四個(gè)要件為被告人單某就犯罪數(shù)額方面發(fā)表辯護(hù)意見。

     1、公訴機(jī)關(guān)指控單某收受牛某的45萬元，屬于受賄，事實(shí)不清證據(jù)不足。單某收取牛某款項(xiàng)45萬元是事實(shí)，但該筆款項(xiàng)不能認(rèn)定為單某受賄。

   首先，牛某與某市組織部發(fā)生的業(yè)務(wù)往來款項(xiàng)只有5.5萬元，牛某不可能因此給被告人單某行賄45萬元。

    從公訴機(jī)關(guān)提交的關(guān)于某市委組織部給牛某支付的費(fèi)用憑證分別為①2013年9月2日某市組織部支付給新疆某勘察設(shè)計(jì)院喀什分院3.3萬元人民幣；②2013年9月24日某市組織部支付給新疆某勘察設(shè)計(jì)院喀什分院2.5萬元人民幣；（詳見檢察卷第4冊(cè)第49頁、61頁付款憑證）也就是說牛某（新疆某勘察設(shè)計(jì)院喀什分院）與某市委組織部發(fā)生業(yè)務(wù)往來只是基礎(chǔ)勘察，勘察費(fèi)用只有5.5萬元，除此之外牛某與組織部之間無任何其他業(yè)務(wù)往來。

     其次，牛某進(jìn)行的該幾項(xiàng)工程地基處理，均是與之前該項(xiàng)工程整體中標(biāo)的建筑公司簽訂的合同并由該建筑公司支付工程款，并非與某市市委組織部直接簽訂合同并由組織部支付工程款。

從公訴機(jī)關(guān)提交的證據(jù)我們不難看出關(guān)于地基處理牛某掛靠的公司分別與兩家建筑公司簽訂施工合同完全與組織部無關(guān)聯(lián)：

①2013年8月18日新疆某盛有限責(zé)任公司（下稱某公司）與某市委組織部中標(biāo)簽訂正式的《建設(shè)工程施工合同》，工程內(nèi)容包括項(xiàng)目清單及施工圖全部內(nèi)容（詳見檢察卷第4冊(cè)第29頁-35頁建設(shè)工程施工合同），也就是說地基處理包括在項(xiàng)目施工內(nèi)容里，工程總造價(jià)1400萬元。某公司獲得該項(xiàng)目之后，新疆某盛有限責(zé)任公司將地基處理的相關(guān)工作交由湖北某工程公司（牛某）施工，工程總價(jià)款為170萬元，雙方簽訂了《灌注基礎(chǔ)樁施工合同》（詳見檢察卷第4冊(cè)第2頁-4頁灌注基礎(chǔ)樁施工合同）；牛某的工程款由某公司（嚴(yán)某）支付。同時(shí)見檢察卷第某冊(cè)第173頁，關(guān)于對(duì)某公司嚴(yán)某的調(diào)查筆錄第9行-12行及倒數(shù)第3-4行：

問：標(biāo)段包括那些工程？

答：上某鎮(zhèn)、格達(dá)良鄉(xiāng)、哈拉峻鄉(xiāng)干部周轉(zhuǎn)房工程。

問：多少錢中標(biāo)？

答：1400萬元。包括打樁、地基處理的部分。

問：地基處理是誰干的？

答：是牛某干的。

檢查卷第某冊(cè)第139頁最后一行，140頁第1行及8-12行關(guān)于對(duì)牛某訊問筆錄：

問：你給他錢的目的是什么？

答：我想拿這個(gè)活，拓展自己業(yè)務(wù)。（只是感情投資，沒有具體請(qǐng)托事項(xiàng)，表明更沒有利用職務(wù)的便利為其謀取利益）

問：工程是誰中標(biāo)的？

答：某公司，嚴(yán)某是項(xiàng)目經(jīng)理。

問：你和誰簽訂的合同

答：我和嚴(yán)某簽訂的地基處理合同。

    ②2012年12月阿克陶某安裝公司（下稱某公司）中標(biāo)格達(dá)良鄉(xiāng)、哈拉峻鄉(xiāng)干部周轉(zhuǎn)房工程并與某市委組織部簽訂《建設(shè)工程施工合同》，工程內(nèi)容包括項(xiàng)目清單及施工圖全部內(nèi)容（詳見檢察卷第4冊(cè)第8頁-11頁建設(shè)工程施工合同）包含地基處理等相關(guān)工程。工程總價(jià)款為675.55萬元。某公司獲得該項(xiàng)目之后， 阿克陶某安裝公司將地基處理的相關(guān)工作交由湖北某工程公司（牛某）施工，工程總價(jià)款為48.19萬元，雙方簽訂了《基礎(chǔ)樁施工合同》（詳見檢察卷第4冊(cè)第6頁-7頁基礎(chǔ)樁施工合同）；湖北某工程公司（牛某）的工程款由阿克陶某安裝公司（夏某）支付。

    從以上事實(shí)我們得出以下結(jié)論：

    被告人單某收受牛某的45萬元，是其通過提供在工作中知悉的信息收取的，而非職務(wù)的便利收取。

   （一）、對(duì)于牛某承攬的某公司和某公司的地基處理相關(guān)工程，與組織部沒有直接關(guān)系，是否讓牛某公司承建完全是由該兩公司決定，被告人單某無決定權(quán)。

   （二）、牛某給單某送錢目的是其通過被告人單某提供了讓牛某認(rèn)識(shí)某公司和某公司負(fù)責(zé)人，最后承建了該地基處理工程。單某只是通過工作的便利條件知悉工程的相關(guān)信息提供給牛某，使得牛某承攬上該工程。并沒有利用自己職務(wù)職權(quán)上給牛某提供任何便利。因?yàn)橹Ц杜Ｄ车墓こ炭畈皇墙M織部而是上述兩公司。單某無法利用自己掌管的職務(wù)權(quán)利支配該地基處理工程由誰施工。

   （三）、單某沒有利用職務(wù)的便利為牛某謀取利益。

   牛某所得工程款是由上述兩家公司支付，屬于其應(yīng)獲得正常工程款，是否支付工程款支付多少，完全是由公司決定，并非是由單某決定。其無法利用職務(wù)的便利為其支付工程款，也就不能認(rèn)定其利用職務(wù)便利為其謀取利益。就如單某介紹張三到單四的店里購買電腦，后單四支付部分感謝費(fèi)給單某，單某的行為算受賄嗎，頂多是私自從事居間介紹給付與職務(wù)和職權(quán)無關(guān)的介紹費(fèi)的行為。就如現(xiàn)在國家工作人員開公司一樣，只是違規(guī)不犯法。

    綜上，單某收取牛某的45萬元，并非利用自己職務(wù)職權(quán)形成的便利條件，為其謀取利益，只是利用工作上的便利條件將知悉的相關(guān)工程項(xiàng)目消息告訴牛某，牛獲得了消息承攬的公司的工程，公司支付了工程款，并非組織部支付工程款，牛某給付單某45萬元，不屬于受賄行為。

   2.關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控單某收受夏某的30萬元、吳某的32萬元、嚴(yán)某的20萬元屬于受賄行為，證據(jù)不足。

   首先，某公司（嚴(yán)某）、某公司、克州某建（夏某）、某源公司（吳某）中標(biāo)某市組織部干部周轉(zhuǎn)宿舍工程，全是通過正規(guī)的招投標(biāo)中標(biāo)，并非是單某打招呼而中標(biāo)，沒有為上述幾家公司謀取利益。

    本案我們不否認(rèn)吳某等3人找過單某想要承攬組織部干部周轉(zhuǎn)房工程，也不否認(rèn)單某收取上述3人贈(zèng)送的款項(xiàng)。但從案件證據(jù)來看只是單某個(gè)人陳述說夏某市發(fā)改委工作人員吳某打過招呼，讓發(fā)改委在招投標(biāo)的過程中夏這幾家公司傾斜，但事實(shí)上某市發(fā)改委在對(duì)這些工程招投標(biāo)過程根本就不知道誰打過招呼，只是這家公司通過單某了解后知道有這個(gè)項(xiàng)目存在而積極參加投標(biāo)。所有工程項(xiàng)目招投標(biāo)完全是在公平合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，至今公訴機(jī)關(guān)也沒有證據(jù)證明說這些項(xiàng)目招投標(biāo)存在違規(guī)違法行為，更沒有證據(jù)證明中標(biāo)工程單位是因?yàn)閱文炒蛘泻舳袠?biāo)。如：檢察卷第某冊(cè)第3頁關(guān)于對(duì)單某的訊問筆錄倒數(shù)第9-15行關(guān)于工程中標(biāo)打招呼方面的訊問筆錄：

問：你當(dāng)時(shí)給吳某是怎么安排的？

答：我當(dāng)時(shí)給吳某說，克州某源公司.....予以傾斜。

問：當(dāng)時(shí)吳某表態(tài)了沒有？

答：他沒有明確表態(tài)，具體怎么操作我不清楚，反正中標(biāo)了。（表明單某對(duì)公司怎么中標(biāo)不了解也沒有最終決定權(quán)）

檢察卷第三冊(cè)第27頁吳某的訊問筆錄

問：具體哪家企業(yè)參與，單某給你安排過？

答：當(dāng)時(shí)項(xiàng)目發(fā)布公告時(shí)，他安排我們到新疆經(jīng)濟(jì)報(bào)上，具體哪家企業(yè)參與他沒有和我說。

問：在這個(gè)項(xiàng)目上，單某主要安排你在經(jīng)濟(jì)報(bào)上發(fā)公告，讓恒信公司代理這個(gè)招投標(biāo)工作？

答：是的。

   關(guān)于這一方面證據(jù)相互矛盾，不能證明上述4家公司中標(biāo)是單某所為，單某為這些公司謀取了利益。即使單某收取他人財(cái)物，沒有為他人謀取利益的，也不能定為受賄。

   某、被告人單某具有自首情節(jié)，可以減輕處罰。

   根據(jù)《刑法》第六十七條規(guī)定：犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。

    被告人單某于2014年5月9日被紀(jì)檢部門帶走談話，未被宣布采取任何強(qiáng)制措施前如實(shí)交代自己在領(lǐng)導(dǎo)崗位期間所犯下的錯(cuò)誤，并親筆書寫交代材料夏紀(jì)檢部門一一交代自己收取他人款項(xiàng)115.6萬元的事實(shí)，紀(jì)檢部門在單某主動(dòng)交代相關(guān)違法違紀(jì)事實(shí)后，于2014年5月12日左右宣布對(duì)單某采取“雙規(guī)”措施。之后單某積極主動(dòng)配合辦案機(jī)關(guān)調(diào)查，并如實(shí)交代了全部的犯罪事實(shí)。根據(jù)《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見 》的第一條第某款的規(guī)定：“....犯罪事實(shí)或者犯罪分子未被辦案機(jī)關(guān)掌握，或者雖被掌握，但犯罪分子尚未受到調(diào)查談話、訊問，或者未被宣布采取調(diào)查措施或者強(qiáng)制措施時(shí)，夏辦案機(jī)關(guān)投案的，是自動(dòng)投案。在此期間如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。

     沒有自動(dòng)投案，但具有以下情形之一的，以自首論：（1）犯罪分子如實(shí)交代辦案機(jī)關(guān)未掌握的罪行，與辦案機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬不同種罪行的；（2）辦案機(jī)關(guān)所掌握線索針對(duì)的犯罪事實(shí)不成立，在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的?！?nbsp;

     本案被告人單某在紀(jì)檢部以非法朝覲事由將單某于2014年5月9日帶走了解情況，后非法朝覲事由不成立。單某將自己在工作中的其他錯(cuò)誤一一夏紀(jì)檢部門交代。即單某在紀(jì)檢部門未宣布對(duì)其采取“雙規(guī)”調(diào)查措施前已經(jīng)如實(shí)交代了自己的罪行，應(yīng)認(rèn)定為自首。 根據(jù)《刑法》第六十七條規(guī)定：對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。

   三、同時(shí)單某還具有其他多個(gè)法定應(yīng)當(dāng)從輕處罰的情節(jié)。

   1.如果本案單某的自首不被認(rèn)定，但單某夏紀(jì)檢部門和檢察機(jī)關(guān)積極主動(dòng)如實(shí)交代了自己犯罪事實(shí)，屬于坦嚴(yán)，并協(xié)助司法機(jī)關(guān)機(jī)關(guān)收集相關(guān)定案證據(jù)，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

   《刑法》第六十七條第三款規(guī)定“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰?！?o:p>

    從紀(jì)檢部門談話開始至偵查、審查起訴階段到法院審判階段，被告人單某對(duì)其罪行供認(rèn)不諱，從未出現(xiàn)過拒不認(rèn)罪、翻供等情形。根據(jù)《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定 自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見 》第三條規(guī)定： 犯罪分子如實(shí)交代犯罪事實(shí)，有下列情形之一的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰：（1）辦案機(jī)關(guān)僅掌握小部分犯罪事實(shí)，犯罪分子交代了大部分未被掌握的同種犯罪事實(shí)的；（2）如實(shí)交代對(duì)于定案證據(jù)的收集有重要作用的。”所以對(duì)被告人單某主動(dòng)認(rèn)罪交代犯罪事實(shí)的坦嚴(yán)行為應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

2、被告人單某在被紀(jì)檢部門“雙規(guī)”期間將其交代的受賄數(shù)額115.6萬元全部主動(dòng)退繳，在檢察院偵查階段，將其再次想起的受賄所得26萬元主動(dòng)退繳，而非辦案機(jī)關(guān)強(qiáng)行收繳，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。     

   根據(jù)《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定 自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見 》第四條規(guī)定：“受賄案件中贓款贓物全部或者大部分追繳的，視具體情況可以從輕處罰。 犯罪分子及其親友主動(dòng)退贓或者在辦案機(jī)關(guān)追繳贓款贓物過程中積極配合的，在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)與辦案機(jī)關(guān)查辦案件過程中依職權(quán)追繳贓款贓物的有所區(qū)別”

    3、被告人單某在工作中一貫表現(xiàn)良好，系初犯，系偶發(fā)性犯罪，并非慣犯，建議從輕處罰。

　 　被告人單某系初犯，之前無任何刑事犯罪或行政處罰記錄，在單位被告人單某表現(xiàn)一貫良好，是一名勤勤懇懇、任勞任怨的共產(chǎn)黨員干部。從其認(rèn)罪態(tài)度及其表現(xiàn)可知犯罪后被告人單某是后悔不已，辜負(fù)了黨的培養(yǎng)，辜負(fù)了組織的信任。

　　 四、關(guān)于本案對(duì)被告人單某的量刑

　　通過上述的法定及酌定的量刑情節(jié)來看，辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人單某減輕處罰，人民法院應(yīng)當(dāng)在8年以下有期徒刑內(nèi)確定被告人單某的宣告刑。

     1、單某，具有自首情節(jié)，可以減少基準(zhǔn)刑40%。

     根據(jù)最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》法發(fā)[2013]14號(hào)第三條常見量刑情節(jié)的適用的第4小條規(guī)定“對(duì)于自首情節(jié)，綜合考慮自首的動(dòng)機(jī)、時(shí)間、方式、罪行輕重、如實(shí)供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40％以下；”再結(jié)合新高法發(fā)（2014）13號(hào)《關(guān)于常見犯罪量刑指導(dǎo)意見實(shí)施細(xì)則》第8條（2）“犯罪事實(shí)和犯罪嫌疑人已被辦案機(jī)關(guān)發(fā)覺，但尚未受到調(diào)查談話、訊問，或未被宣布采取調(diào)查措施或強(qiáng)制措施，主動(dòng)直接投案自首的，可以減少基準(zhǔn)刑30%，一般不超過3年”所以就自首一項(xiàng)應(yīng)當(dāng)將被告人單某在其基準(zhǔn)刑基礎(chǔ)上減少3年。

     2、單某從未被宣布“雙規(guī)”前直至今天的審判，一直主動(dòng)如實(shí)交代自己的罪行，從未有任何翻供。如果自首情節(jié)不被認(rèn)定，被告人屬于坦嚴(yán)情節(jié)是毋庸置疑的，而且被告人庭審認(rèn)罪態(tài)度極好，可以減少其基準(zhǔn)刑30%以上。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》法發(fā)[2013]14號(hào)第三條常見量刑情節(jié)的適用的第6小條規(guī)定：“對(duì)于坦嚴(yán)情節(jié)，綜合考慮如實(shí)供述罪行的階段、程度、罪行輕重以及悔罪程度等情況，確定從寬的幅度。(3)因如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減少基準(zhǔn)刑的30％～50％?！北桓嫒藛文吃谖幢徊扇?qiáng)制措施的情況下如實(shí)供述自己的罪行，避免司法機(jī)關(guān)再次投入大量人力物力偵查，為其避免損失的擴(kuò)大。所以應(yīng)當(dāng)在其基準(zhǔn)刑的基礎(chǔ)上減少40%以上量刑。

    3、被告人單某積極主動(dòng)退繳全部贓款141.5萬元，應(yīng)當(dāng)在其基準(zhǔn)刑的基礎(chǔ)上減少30%以下。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》法發(fā)[2013]14號(hào)第三條常見量刑情節(jié)的適用的第8小條規(guī)定：“對(duì)于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質(zhì)，退贓、退賠行為對(duì)損害結(jié)果所能彌補(bǔ)的程度，退贓、退賠的數(shù)額及主動(dòng)程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的30％以下?！北桓嫒藛文吃诩o(jì)檢部門雙規(guī)期間及檢察院偵查期間已經(jīng)積極主動(dòng)將贓款全部退繳，而非司法機(jī)關(guān)依職權(quán)追繳贓款、贓物，所以在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)在基準(zhǔn)刑的基礎(chǔ)上減少30%，約減少三年。

    4、對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪數(shù)額方面的成立受賄的數(shù)額沒有超過100萬元。

    根據(jù)以上對(duì)于被告人單某多個(gè)應(yīng)當(dāng)減輕或從輕量刑情節(jié)，采用同夏相加及相關(guān)量刑調(diào)節(jié)比例，及犯罪數(shù)額方面綜合考慮認(rèn)定，辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在8年以下對(duì)單某確定宣告刑。

    綜上所述，被告人有自首情節(jié)，自愿認(rèn)罪，積極退贓、且系初犯，有多種法定和酌定的從輕或減輕處罰情節(jié)，其主觀惡性和社會(huì)危害性較小，辯護(hù)人懇請(qǐng)法院依法對(duì)被告人從輕或減輕處罰。

      此致

克州中級(jí)人民法院

                                                          辯護(hù)人：新疆正嘉律師事務(wù)所 

                     胡志翔.律師

                                                                         2014.9.14