高宏圖律師

再審申請人（原審被告）A提出的再審請求：

一、裁定再審，再審期間中止保定市蓮池區(qū)人民法院（2020）冀0606民初XX號民事判決的執(zhí)行；

二、撤銷保定市蓮池區(qū)人民法院（2020）冀0606民初XX號民事判決第三項，改判駁回被申請人對再審申請人的全部訴訟請求。

保定律師身份：

再審申請人（原審被告）A的訴訟代理人。

保定律師擬定的《再審申請書》具體事實和理由：

一、申請事由一：符合民事訴訟法第二百條第（三）項，具體理由如下：

㈠被申請人提交的原審卷宗第57頁的《擔(dān)保書》中擔(dān)保人的簽名不是再審申請人本人所簽，《擔(dān)保書》中擔(dān)保人的身份證號、日期以及其他手寫文字均不是再審申請人本人所寫?！稉?dān)保書》中的簽名“A”，與再審申請人簽寫的“A”在字形輪廓、筆畫特征、連筆習(xí)慣上差別明顯。

㈡2021年4月2日再審申請人是因卡號尾數(shù)6972的農(nóng)行賬戶不能正常使用、電話聯(lián)系農(nóng)業(yè)銀行客服并到營業(yè)廳問詢，才知道本人賬戶被凍結(jié)了；2021年4月6日再審申請人到保定市蓮池區(qū)人民法院查詢、復(fù)制了當(dāng)事人包括本人的（2020）冀0606民初XX號案件卷宗材料，才知道被申請人提交了他人冒名本人簽寫的《擔(dān)保書》，再審申請人現(xiàn)在申請再審沒有超過法定申請再審期限。

㈢盡管《最高人民法院關(guān)于適用

根據(jù)原審卷宗第78頁的《庭審筆錄》，原審法院合議庭要求被申請人的委托訴訟代理人待疫情結(jié)束提交證據(jù)原件，再審申請人懇請貴院調(diào)取原審卷宗中《擔(dān)保書》的原件。

二、申請事由二：符合民事訴訟法第二百條第（九）項，具體理由如下：

原審法院向再審申請人郵寄送達(dá)、公告送達(dá)起訴狀副本等文書均存在違反法律規(guī)定的情況，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十一條第（三）項的規(guī)定，原審開庭過程中違反法律規(guī)定送達(dá)起訴狀副本致使再審申請人無法行使辯論權(quán)利應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民事訴訟法第二百條第（九）項規(guī)定的剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利。

㈠原審法院向再審申請人郵寄送達(dá)起訴狀副本等文書時，不是以法定的送達(dá)地址郵寄的，未妥投、退件的原因不能歸責(zé)于再審申請人。

1、根據(jù)原審卷宗第11頁法院專遞郵件詳情單記載內(nèi)容，原審法院向再審申請人郵寄送達(dá)的郵寄地址是“保定市曲陽縣XX鎮(zhèn)XX村XXX號”，該地址不是再審申請人當(dāng)時戶籍登記的住所（再審申請人現(xiàn)提供2015年7月24日簽發(fā)的居民戶口簿，足以證明2019年9月12日向再審申請人郵寄送達(dá)時再審申請人戶籍登記的住所是“保定市曲陽縣XX鎮(zhèn)XXX西街XX號X號樓X單元XXX號”），至被申請人2019年8月20日起訴時再審申請人沒有離開戶籍登記住所連續(xù)居住一年以上的經(jīng)常居住地，原審法院向再審申請人郵寄送達(dá)的情況違反了《關(guān)于進(jìn)一步加強民事送達(dá)工作的若干意見》第九條中“依第八條規(guī)定仍不能確認(rèn)送達(dá)地址的，自然人以其戶籍登記的住所或者在經(jīng)常居住地登記的住址為送達(dá)地址”的規(guī)定。

2、根據(jù)原審卷宗第11頁法院專遞郵件詳情單記載內(nèi)容，收件人電話處是空白，原審法院郵寄送達(dá)時未提供再審申請人的電話；記載的退件原因存在矛盾，改退批條中退回原因是“原址查無此人”，“法院專遞”郵件未妥投及退件原因是“無聯(lián)系電話/電話有誤/停機”。原審法院以再審申請人四年多前戶籍登記的住所作為郵寄地址且未提供再審申請人電話向再審申請人郵寄送達(dá)起訴狀副本等文書，再審申請人未能收到該專遞郵件，不能發(fā)生向再審申請人依法郵寄送達(dá)了的法律效果。

3、本案法律事實發(fā)生三年多前再審申請人戶籍登記的住所就是“保定市曲陽縣XX鎮(zhèn)XXX西街XX號X號樓X單元XXX號”了，再審申請人從未向被申請人提供過一審卷宗（第30頁）中記載再審申請人住址“河北省保定市曲陽縣XX鎮(zhèn)XX村XXX號”的身份證照片。

㈡再審申請人自2015年7月起一直在保定市曲陽縣XX鎮(zhèn)居住、沒有下落不明，原審法院沒有用盡合法郵寄送達(dá)、直接送達(dá)等送達(dá)方式就違法適用了公告送達(dá)。

1、根據(jù)原審卷宗第16頁的圖片，不能得出再審申請人下落不明的結(jié)論，也不能確認(rèn)原審法院是否向再審申請人直接送達(dá)過。該圖片是對XX村村民服務(wù)中心的拍照，圖片頂部由一人書寫了“送達(dá)人：王XX 李X 經(jīng)XX村工作人員核實 A不在本村居住”。如上所述，XX村不是再審申請人當(dāng)時戶籍登記的住所、再審申請人的戶籍自該地遷出當(dāng)時已經(jīng)四年有余，XX村工作人員不掌握再審申請人的下落完全合乎生活經(jīng)驗，客觀、邏輯上XX村工作人員無條件證明再審申請人下落不明；頂部書寫的詞句意思中，沒有當(dāng)時是在向再審申請人直接送達(dá)的意思，且沒有原審法院工作人員王XX和李X的簽名、也沒有署明年月日。

2、本案案卷中沒有原審法院要求被申請人補充再審申請人住址的材料，違反了《最高人民法院關(guān)于依據(jù)原告起訴時提供的被告住址無法送達(dá)應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》中“人民法院依據(jù)原告起訴時所提供的被告住址無法直接送達(dá)或者留置送達(dá)，應(yīng)當(dāng)要求原告補充材料”、“因有關(guān)部門不準(zhǔn)許當(dāng)事人自行查詢其他當(dāng)事人的住址信息，原告向人民法院申請查詢的，人民法院應(yīng)當(dāng)依原告的申請予以查詢”的批復(fù)規(guī)定，如果原審法院根據(jù)再審申請人的身份號碼查詢再審申請人當(dāng)時戶籍登記的住所很容易查實。

3、原審法院違法郵寄送達(dá)、未直接送達(dá)（至少未到再審申請人當(dāng)時戶籍登記的住所直接送達(dá)）就適用了公告送達(dá)的情況，違反了民事訴訟法第九十二條第一款中“受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)”以及《關(guān)于進(jìn)一步加強民事送達(dá)工作的若干意見》第十五條“要嚴(yán)格適用民事訴訟法關(guān)于公告送達(dá)的規(guī)定，加強對公告送達(dá)的管理，充分保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。只有在受送達(dá)人下落不明，或者用民事訴訟法第一編第七章笫二節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，才能適用公告送達(dá)”的規(guī)定。

4、根據(jù)原審卷宗第72頁的公告稿，2020年2月5日原審法院張貼的公告中被告僅列明了B、C，沒有列明再審申請人。

5、原審法院公告送達(dá)，沒有在案卷中記明原因和經(jīng)過，違反了民事訴訟法第九十二條第二款“公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過”的規(guī)定。

綜上所述，原審法院郵寄和公告送達(dá)起訴狀副本等文書、公告送達(dá)原審判決均違法，原審缺席審判嚴(yán)重違反法定程序、致使未能查明《擔(dān)保書》中擔(dān)保人的簽名不是再審申請人本人所簽的事實，剝奪了再審申請人答辯、申請鑒定、質(zhì)證、辯論、上訴的權(quán)利，且原審判決確有錯誤，懇請貴院依法支持再審申請人的再審請求。

2021年7月5日河北省保定市中級人民法院作出審查結(jié)果：

本院經(jīng)審查認(rèn)為，A的再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條、第二百零六條、《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞的解釋》第三百九十五條第一款的規(guī)定，裁定如下：

一、本案由本院提審；

二、再審期間，中止原判決的執(zhí)行。

2022年4月13日河北省保定市中級人民法院作出再審結(jié)果：

本院再審認(rèn)為，再審申請人A申請再審稱其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任，對D公司一審提交的《擔(dān)保書》中其本人簽字不予認(rèn)可，并申請對該簽名進(jìn)行筆跡鑒定。因該證據(jù)系認(rèn)定A是否承擔(dān)保證責(zé)任的主要證據(jù)，影響本案主要事實認(rèn)定，故應(yīng)對《擔(dān)保書》中A簽名是否是本人所簽，是否具有提供保證的意思表示依法查實，進(jìn)而確定A在本案中是否應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。綜上，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十四條第一款、第一百八十一條、第一百四十七條、第一百七十七條第一款第三項之規(guī)定，缺席裁定如下：

一、撤銷保定市蓮池區(qū)人民法院（2020）冀0606民初XX號民事判決；

二、本案發(fā)回保定市蓮池區(qū)人民法院重審。

2023年5月17日保定市蓮池區(qū)人民法院作出重審結(jié)果：

本院認(rèn)為，案外人E公司、原告D公司以及被告B簽訂的《融資租賃合同》及E公司與原告D公司簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》能夠體現(xiàn)當(dāng)事人訂立合同的合意，不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，本院予以確認(rèn)。根據(jù)本案查明的法律關(guān)系情況，本案案由應(yīng)變更為債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛為宜。E公司已將租賃物交付被告B使用，被告B應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行給付租金的義務(wù)，但被告B未按約定支付租金，支付首付款及第1期租金后未再履行租金支付義務(wù)，構(gòu)成合同約定的根本違約情形，合同相對方有權(quán)依約將未到期的租金視為全部到期以主張權(quán)利。被告B拖欠E公司租金229100元，E公司將該筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告D公司，D公司依約受讓了《融資租賃合同》下的所有權(quán)利。同時，原告D公司通過郵寄方式通知被告B，雖然郵單被退回，但原告D公司就債務(wù)履行問題提起訴訟的行為，也可以視為法律意義上的"通知"，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為對被告B具有法律效力，被告B應(yīng)當(dāng)向原告D公司支付其欠付的租金。原告D公司訴狀中所載"每逾期一日按應(yīng)付款額的千分之三向E公司支付違約金"與《融資租賃合同》及《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》所載的每日0.3％的違約金標(biāo)準(zhǔn)不符，應(yīng)以合同所載為準(zhǔn)。對于原告主張的違約金，本院支持以229100元為基數(shù)，按照每日0.3％的標(biāo)準(zhǔn)，自2018年11月25日計算至實際付清之日止。原告D公司為主張權(quán)利支出律師費11400元，訴請判令被告B承擔(dān)符合合同約定，本院予以支持。被告C與被告B系夫妻關(guān)系，已對合同項下債務(wù)進(jìn)行確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)上述支付義務(wù)。

本案中原告D公司提交《擔(dān)保書（自然人擔(dān)保）》作為證據(jù)以主張由被告A承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，其真實性已被鑒定結(jié)論所否定，原告訴請判令由A承擔(dān)保證責(zé)任，本院不予支持。被告A稱原告?zhèn)卧祀m不能證實，但原告作為提出主張的一方應(yīng)當(dāng)對該擔(dān)保書的真實性承擔(dān)舉證證明責(zé)任。在被告A對該擔(dān)保書提出否定意見的情況下，鑒定申請本應(yīng)由D公司提出，且根據(jù)鑒定結(jié)果D公司的該項主張并不能成立。相應(yīng)鑒定費用被告A已經(jīng)預(yù)先支付，應(yīng)由D公司向被告A予以返還。

被告B、C經(jīng)公告送達(dá)開庭傳票，未到庭參加訴訟，視為其放棄了答辯和質(zhì)證的權(quán)利。

綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八十條第一款、第一百零七條、第二百三十七條、第二百四十八條，《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民法典＞時間效力的若干規(guī)定》第一條第二款，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十七條，《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞的解釋》第九十條，《訴訟費用交納辦法》第十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告B、C于本判決書生效后五日內(nèi)向原告保定市D公司支付欠款229100元及違約金（以229100元為基數(shù)，自2018年11月25日起按照每日0.3％的標(biāo)準(zhǔn)計算至實際付清之日止）;

二、被告B、C于本判決書生效后五日內(nèi)給付原告保定市D公司律師費11400元；

三、駁回原告保定市D公司的其他訴訟請求；

四、原告保定市D公司于本判決生效后三日內(nèi)向被告A支付鑒定費9300元。