胡明海律師

原告雖為農(nóng)村戶口，但在城市居住、經(jīng)商，其經(jīng)常居住地和主要收入來源均為城市，損害賠償費用應(yīng)按城鎮(zhèn)居民的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計算。胡明海律師成功代理機(jī)動車交通事故責(zé)任糾紛案代理詞

尊敬的審判長、審判員：

我受原告的委托，擔(dān)任其代理人，今天依法出庭，參加本案審理。通過庭前了解案情，調(diào)查取證，結(jié)合法庭調(diào)查，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：
一、本案應(yīng)當(dāng)先由第三人在交強(qiáng)險和商業(yè)險范圍內(nèi)賠償原告。

《道路交通安全法》第76條明確規(guī)定：“機(jī)動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。”《機(jī)動車第三者強(qiáng)制保險條例》第21條規(guī)定：“被保險機(jī)動車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司依法在機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償?！侗ｋU法》第50條規(guī)定：“保險人對責(zé)任保險的被保險人給第三者造成的損害可以依據(jù)法律的規(guī)定或合同約定，直接向該第三人賠償保險金”。據(jù)了解，被告所有的車在傷害事故發(fā)生前已在第三人處投保且在保險期間內(nèi)。因此，代理人認(rèn)為，從保證原告合法利益出發(fā)，使原告盡快得到賠償款，應(yīng)當(dāng)先由第三人在交強(qiáng)險和商業(yè)險范圍內(nèi)先行賠付。

二、保險公司賠償后，超過責(zé)任限額的部分，應(yīng)由被告承擔(dān)90%的賠償責(zé)任。

根據(jù)《四川省〈中華人民共和國道路交通事故安全法〉實施辦法》第二十九條的規(guī)定機(jī)動車與非機(jī)動車、行人之間發(fā)生交通事故，造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額內(nèi)予以賠償。超過責(zé)任限額的部分，由機(jī)動車一方承擔(dān)賠償責(zé)任，機(jī)動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取了必要的處置措施的，機(jī)動車一方按照下列方式承擔(dān)賠償責(zé)任：(一)機(jī)動車負(fù)事故主要責(zé)任的，由機(jī)動車一方承擔(dān)80%的賠償責(zé)任。而本案中機(jī)動車駕駛?cè)藳]有提供任何證據(jù)證明已經(jīng)采取了必要的處置措施。加上原告是非機(jī)動車輛，弱勢群體，本著公平原則因此，要求被告陳輝承擔(dān)90%的賠償責(zé)任。

三、原告的賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算。

原告提供了大量證明原告的父親于2006年在達(dá)縣南外鎮(zhèn)購房，并辦理了房產(chǎn)證、土地使用證。原告一直跟隨其父生活居住在城鎮(zhèn)。原告從2009年至發(fā)生交通事故時止一直在經(jīng)商，其主要收入來源于城鎮(zhèn)。根據(jù)最高人民法（2005）民一他字第25號《關(guān)于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復(fù)函》的精神和達(dá)州市中級人民法院達(dá)中（2006）60號文的通知。本案中，原告雖然為農(nóng)村戶口，但在城市居住、經(jīng)商，其經(jīng)常居住地和主要收入來源均為城市，損害賠償費用應(yīng)按城鎮(zhèn)居民的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計算。
四、原告主張的賠償項目，于法有據(jù)，應(yīng)予支持。

依據(jù)《道路交通安全法》第76條和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《人身損害賠償解釋》）等規(guī)定，兩被告應(yīng)當(dāng)賠償原告的醫(yī)療費、住院伙食補(bǔ)助費、護(hù)理費、誤工費、營養(yǎng)費、交通費、后續(xù)治療費等費用共計人民幣540717.6元。

（一）、誤工費24650元

根據(jù)《人身損害賠償解釋》第20條規(guī)定：“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定，誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定，受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按實際減少的收入計算”原告從2010年10月15日發(fā)生交通事故入院治療，因傷致殘持續(xù)誤工，到2012年2月23日定殘，共493天，根據(jù)達(dá)州市城鎮(zhèn)居民每于50元的標(biāo)準(zhǔn)計算，那么原告因誤工實際減少的收入為50元/天×493天=24650元。

（二）、護(hù)理費15300元

根據(jù)《人身損害賠償解釋》第21條規(guī)定：“護(hù)理費根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定，護(hù)理人員有收入的，參照誤工費規(guī)定計算，（即按照實際減少的收入計算）……護(hù)理期限至受害人恢復(fù)生活自理能力時止……”原告發(fā)生交通事故住院期間一直由其母親在家護(hù)理，共計306天。原告的母親的。因此護(hù)理人員實際減少的收入是50元/×306個月=15300元。

（三）后續(xù)護(hù)理依賴費216000元

根據(jù)達(dá)州金證司法鑒定意見，原告重型腦傷伴中度智障和記憶力喪失，其護(hù)理依賴程度屬部分護(hù)理依賴。因此計算方式為18000元/年×20年×60%=216000元。

（四）、住院伙食補(bǔ)助費3060元

根據(jù)《人身損害賠償解釋》第23條：“住院伙食補(bǔ)助費可以參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定?！端拇ㄊ≈睓C(jī)關(guān)和事業(yè)單位差旅費管理辦法》第十二條規(guī)定：出差人員伙食補(bǔ)助按自然（日歷）天數(shù)實行定額包干。原告提出每天為10元的補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)，即10元/天×306天=3060元，理應(yīng)支持。

（五）、殘疾賠償金221947.6元

根據(jù)《人身損害賠償解釋》第25條規(guī)定，殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度和傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計算。根據(jù)四川省2011年道路交通事故人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，2011年四川省城鎮(zhèn)居民人均純收入為17899元，因此傷殘賠償金為17899元×20年×62%=221947.6元

（六）、后續(xù)治療費33000元。

發(fā)生交通事故后原告經(jīng)治療后左額有顱骨缺損區(qū)及相關(guān)病情，司法鑒定中心作出的鑒定書認(rèn)定后續(xù)治療費約為33000元。出院小結(jié)的醫(yī)囑中說明還需顱骨修補(bǔ)術(shù)，根據(jù)《人身損害賠償解釋》第17條規(guī)定，被告理應(yīng)賠償。此費用雖未實際發(fā)生，但必定會發(fā)生。如果待實際發(fā)生后再提起訴訟，必將累訴且浪費司法資源，浪費社會資源。原告只提出33000元的費用合理合法，請法官根據(jù)自由心證原則綜觀案情，以人為本加以確定。

（七）、精神撫慰金18600元

該起交通事故的發(fā)生后，原告受重型腦傷,導(dǎo)致中度智力障礙和記憶力大部分喪失，給原告造成了嚴(yán)重的肉體上的痛苦和精神上的巨大的痛苦，長期待在家，也使原告的精神利益受到嚴(yán)重?fù)p害，依據(jù)《人身損害賠償解釋》第18條及有關(guān)法律的規(guī)定，請求法庭支持原告該項訴訟請求。

（八）、營養(yǎng)費3060元

原告是危重傷員，增加營養(yǎng)理所當(dāng)然；盡管診斷證明未明確寫出，依據(jù)以事實為根據(jù)的審判原則應(yīng)該予以確認(rèn)。本案原告因事故致傷造成傷殘1個5級，1個10級，加強(qiáng)營養(yǎng)屬于眾所周知的常理，原告主張營養(yǎng)費3060元，請求法庭予以支持。

（九）、交通費2600元

根據(jù)《人身損害賠償解釋》第22條規(guī)定：“交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員，因就醫(yī)或轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算”，本案原告及其護(hù)理人員先后到達(dá)州市中心醫(yī)院、華西醫(yī)院、成都第九人民醫(yī)院、達(dá)縣人民醫(yī)院治療為此支付交通費用為2600元，交通費均有相關(guān)票據(jù)予以證實，懇請依法支持。

以上代理意見，請法庭充分考慮并予以采納。

原告代理人：四川法之緣律師事務(wù)所胡明海律師

2012年6月21日