吳志成律師

案情簡(jiǎn)介：委托人張某向法院提出訴訟請(qǐng)求:張某與被告張某之長(zhǎng)子張某某變更由張某撫養(yǎng)，被告張某自2015年9月起按每月1，500元的標(biāo)準(zhǔn)支付撫養(yǎng)費(fèi)至長(zhǎng)子張某某年滿18周歲止。事實(shí)和理由:張某與被告張某于2006年11月22日生育長(zhǎng)女婚生女張某，于2011年5月10日生育長(zhǎng)子張某某。張某因與被告張某夫妻感情不和于2015年6月24日訴至法院要求離婚，后在福清市人民法院組織下雙方調(diào)解離婚(該調(diào)解書(shū)的生效時(shí)間為2015年8月19日)，并約定長(zhǎng)女婚生女張某由張某撫養(yǎng)，長(zhǎng)子張某某由被告張某撫養(yǎng)，撫養(yǎng)費(fèi)各自承擔(dān)。雙方離婚后，長(zhǎng)子張某某雖約定由被告張某撫養(yǎng)，但實(shí)際上均是張某撫養(yǎng)，張某某跟隨張某生活并在張某處上學(xué)。因張某探視完張某某后，張某某就不愿意離開(kāi)張某，且被告張某未申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，故張某一直把張某某帶在身邊，張某與被告張某對(duì)此并未協(xié)商過(guò)，張某并未跟被告張某交涉。2015 年9月起，被告張某并未付過(guò)張某某的撫養(yǎng)費(fèi)(本案庭審過(guò)程中，張某先是陳述被告張某有支付擇校費(fèi)30，000元，后又將該30,000元變更陳述為其他費(fèi)用)，張某某的相關(guān)費(fèi)用均是張某承擔(dān)(對(duì)被告張某沒(méi)有支付撫養(yǎng)費(fèi)，張某沒(méi)有跟被告張某交涉) 現(xiàn)被告張某已重組家庭并育有孩子，且張某某已年滿12周歲，自愿提出想要跟隨張某生活，張某某即將步入初中，戶(hù)口需遷移至張某處才能就近上學(xué)，故而成訟。

承辦經(jīng)過(guò)：原告張某委托福建吳氏律師事務(wù)所吳志成主任律師作為其代理人，律師結(jié)合原、被告雙方實(shí)際情況以及被撫養(yǎng)人的現(xiàn)狀，依法向法庭提交相關(guān)證據(jù)材料。另庭審期間被告張某辯稱(chēng)，不同意張某的訴訟請(qǐng)求，張某應(yīng)將張某某送還給被告張某繼續(xù)撫養(yǎng)。張某以夫妻感情破裂為由于2015年向福清市人民法院起訴要求與被告張某離婚，并要求判決兩個(gè)孩子由張某撫養(yǎng)。該案在訴訟過(guò)程中經(jīng)人民法院組織調(diào)解并達(dá)成協(xié)議，確認(rèn)雙方離婚，女孩婚生女張某由張某撫養(yǎng)，男孩張某某由被告張某撫養(yǎng)，撫養(yǎng)費(fèi)各自承擔(dān)。該調(diào)解書(shū)生效后，張某某就由張建撫養(yǎng)，被告張某安排張某某在福清市?？谟變簣@就讀，大約半后，張某以看望張某某為由稱(chēng)接張某某回家玩幾天，并承諾過(guò)幾天會(huì)把張某某送回來(lái)，被告張某同意張某某跟隨張某玩幾天。結(jié)果張某卻將張某某藏匿，不讓被告張某將張某某接回家，雙方為此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，被告張某還向江鏡派出所報(bào)案，但警方認(rèn)為這是母子關(guān)系不構(gòu)成犯罪而沒(méi)有立案，之后，被告張某多次到張某住處看望張某某，但沒(méi)有見(jiàn)到張某某，后來(lái)得知張某將張某某交給張某母親撫養(yǎng)，張某母親的戶(hù)籍雖在江鏡，但實(shí)際上均在龍?zhí)?，且張某也跟隨其男朋友到外地經(jīng)商，未親自撫養(yǎng)張某某，現(xiàn)張某自也有新的家庭且生育孩子。而被告張某設(shè)有申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的原因是，張某一人撫養(yǎng)兩個(gè)孩子，如果申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的話，對(duì)兩個(gè)孩子有其他影響。2017年，張某向人民法院起訴要求變更張某某的撫養(yǎng)，并自愿承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)，但在開(kāi)庭之前張某又申請(qǐng)撤訴。因張某不講誠(chéng)信，不按照調(diào)解書(shū)確定的義務(wù)履行，將張某某搶走，侵犯被告張某對(duì)張某某的撫養(yǎng)權(quán)，客觀上也損害張某某的利益，故張某以先搶走張某某再向人民法院起訴變更撫養(yǎng)的行為，不應(yīng)受到支持。而且，在沒(méi)有證據(jù)證明被告張某撫養(yǎng)張某某條件變差的情況下，也不能判決張某某由張某撫養(yǎng)?，F(xiàn)張某某在高山某中學(xué)讀書(shū)，因想讓張某某在好的學(xué)校讀書(shū)，故張某通過(guò)其女兒張某跟被告張某聯(lián)系，被告張某還全額支付了擇校費(fèi)30，000元。雖然女兒婚生女張某不由被告張某撫養(yǎng)，但婚生女張某有被告張某的微信，被告張某也有給婚生女張某一些生活費(fèi)。關(guān)于張某某的撫養(yǎng)費(fèi)，不是被告張某不撫養(yǎng)張某某，而是張某將張某某搶走而不讓被告張某見(jiàn)張某某，故從2015年9月起至今的撫養(yǎng)費(fèi)由張某自行承擔(dān)。被告張某有能力撫養(yǎng)孩子，也可以讓孩子跟隨被告張某生活并且由被告張某自行負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)。

法院裁判：后經(jīng)法院審理認(rèn)定，對(duì)于當(dāng)事人雙方?jīng)]有爭(zhēng)議的事實(shí)，本院予以確認(rèn)。對(duì)張某欲證明張某某強(qiáng)烈要求跟隨其生活而提交的張某某自書(shū)材料，被告張某對(duì)該證據(jù)有異議，并認(rèn)為是大人教小孩書(shū)寫(xiě)的，但結(jié)合本院依職權(quán)向張某某制作的詢(xún)問(wèn)筆錄，可以體現(xiàn)該自書(shū)材料所載內(nèi)容確實(shí)是張某某的真實(shí)意思，故本院對(duì)該證據(jù)予以采信。至于張某提交的江鏡鎮(zhèn)前張村民委員會(huì)出具的證明，因缺少單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，不符合證據(jù)的法定形式要件，故不予采納。對(duì)張某欲證明其支付張某某跟隨其生活相關(guān)的補(bǔ)習(xí)等費(fèi)用而提交的其與案外人間的微信聊天記錄，被告張某對(duì)此有異議。鑒于在案證據(jù)無(wú)法證明張某支出該補(bǔ)習(xí)費(fèi)用有經(jīng)過(guò)被告張某同意，且該補(bǔ)習(xí)費(fèi)用不屬于法定撫養(yǎng)費(fèi)的范疇，故該證據(jù)對(duì)本案定案處理并無(wú)實(shí)質(zhì)影響。對(duì)被告張某欲證明張某借探視機(jī)會(huì)將張某某帶著且拒不交還而提交的報(bào)警回執(zhí)，張某則認(rèn)為其并未搶奪孩子，是張某某自愿跟隨其生活。單從該報(bào)警回執(zhí)的內(nèi)容來(lái)看，其不足以證明被告張某的事實(shí)主張。

本院認(rèn)為，張某訴訟請(qǐng)求中的合法合理部分予以支持；缺乏事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)部分則不予支持。綜上所述，根據(jù)本案當(dāng)事人實(shí)際存在的法律關(guān)系性質(zhì)，本案案由應(yīng)確定為撫養(yǎng)糾紛，本案雙方當(dāng)事人雖自愿達(dá)成協(xié)議張某某由被告張某撫養(yǎng)，但張某某實(shí)際上長(zhǎng)期跟隨張某共同生活，且考慮到張某某已滿八周歲，經(jīng)征詢(xún)張某某意見(jiàn)，其表示愿跟隨張某一起生活，張某某為限制民事行為能力人，對(duì)此有一定的認(rèn)知能力，選擇跟隨張某一起生活完全與其年齡、智力相符。因此，從最有利于未成年子女的原則出發(fā)，張某主張將張某某變更由其撫養(yǎng)，可予以支持判決如下: 張某與被告張某之子張某某變更由原告張某撫養(yǎng)，被告張某于本判決發(fā)生法律效力之日的第二個(gè)月起每月負(fù)擔(dān)張某某撫養(yǎng)費(fèi)1，500元(款限每月的第一日支付)至張某某年滿十八周歲止；