非法經(jīng)營色情出版物,經(jīng)過辯護,從輕處罰
一,案情簡介
程某于2015年2月成立某科技有限公司,陸續(xù)招募郭某某從事財務、推廣等工作,陳某、黃某某從事技術工作,張某某、徐某、賈某某從事推廣工作。自2016年4月某科技有限公司在未取得《出版物經(jīng)營許可證》、《互聯(lián)網(wǎng)增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證》等許可證的情形下,采集淫穢、色情等視頻內(nèi)容作為后臺數(shù)據(jù)開發(fā)“某某”APP,與第四方支付公司合作用虛假身份收款,招募“站長”通過互聯(lián)網(wǎng)以“黑客技術”等手段有償推廣該APP,以淫穢、色情等視頻內(nèi)容誘導網(wǎng)民通過支付寶、微信等支付方式充值成為會員或升級會員,從中牟利,共發(fā)展會員4261173個。在此期間,程某親自或授意黃某某、陳某開發(fā)、維護該APP,采集淫穢色情視頻等內(nèi)容作為后臺數(shù)據(jù),嵌入第四方支付公司的支付接口,編寫訪問鏈接,不斷更換域名逃避監(jiān)管;郭某某、徐某、張某某、賈某某明知該APP內(nèi)容及推廣方式違法,仍在程某的授意下通過QQ群發(fā)布廣告招募“站長”有償推廣該APP,以網(wǎng)民實際支付金額結算,約定分成比例,并提供訪問安裝該APP的鏈接,以淫穢色情等視頻內(nèi)容誘導網(wǎng)民安裝APP并付費使用,由郭某某采取日結匯款的方式為“站長”結算分成。2016年12月1日至2017年4月13日,程某等人非法經(jīng)營數(shù)額共計人民幣141279282.35元,公安機關依法凍結程鋼存款人民幣24052070.32元。經(jīng)某廣播影視局鑒定,從該APP服務器下載的1579部視頻系非法出版物;經(jīng)某公安局審查鑒定,上述視頻中28部是淫穢物品。
二,法律分析及律師意見
律師在會見當事人之前,大致對事情經(jīng)過有了初步的了解,但是詳細的事情經(jīng)過,還是需要當面向當事人去詢問,律師及時的去看守所會見了當事人程某,向其了解了整個事情經(jīng)過,尤其司法機關的重點關注問題包含哪些,通過一系列的問題,對本案有了初步的了解,具體的問題包括:1.程某經(jīng)營的是網(wǎng)站還是手機端APP?得到的回答是經(jīng)營的手機端APP。2.具體的經(jīng)營內(nèi)容是什么,得到的回答是,推廣的內(nèi)容包含淫穢色情信息,有視頻。3.程某在從事此項互聯(lián)網(wǎng)相關的工作,是否需要得到相關部門的許可,如果需要,程某有沒有獲得許可?程某的回答是不清楚是否需要許可,也沒有辦理許可。4.一共多少人參與了手機端APP開發(fā),推廣工作?程某的回答了幾個人。整個事情的決策者是誰,程某是不是此公司的實際控制人及決策者?程某的回答是他作為公司的實際控制人。5.如果是誘導他人充值成為會員,具體有多少人充值成為會員?程某不確定具體的人數(shù)。5.通過這個事情,程某的獲利數(shù)額有多少?程某不確定具體的經(jīng)營數(shù)額以及獲利數(shù)額。
通過和程某多次的會見,了解案件事實,辯護律師對程某的行為有了初步的判斷分析,公安機關是以非法侵入計算機信息系統(tǒng)犯罪立案偵查,此罪情節(jié)特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。但根據(jù)本案來看,檢察院機關審查起訴后,有很大可能在提起公訴時改變罪名,可能性較高的罪名包括制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪和非法經(jīng)營罪。審查起訴階段,辯護律師根據(jù)法律規(guī)定可以閱卷,通過閱卷,對本案有了詳細的了解,尤其是辯護律師重點關注的,程某以及他人具體做了哪些事情,多少人充錢成為會員,程某及他人具體的獲利數(shù)額多少,淫穢色情傳播多少。
審查起訴階段,辯護律師了解案件情況后,也向檢察院提交了辯護律師的法律意見,認為程某的行為應該以非法侵入計算機信息系統(tǒng)犯罪移送起訴,此罪的最高量刑是處七年有期徒刑,但如果根據(jù)在案證據(jù),程某所開發(fā)推廣的手機端APP中所含有的絕大部分視頻是非法出版物,被認定為非法經(jīng)營罪可能性很大,如果以非法經(jīng)營起訴,程某的量刑將處以五年以上十五年以下有期徒刑。量刑會提高。所以,辯護律師和程某詳細說清楚了本案所有的厲害關系,包括定罪和量刑,取得當事人同意后,辯護律師在開庭審理階段,提出以下辯護意見:
1. 辯護律師認為程某的行為不構成非法經(jīng)營罪,應該成立非法侵入計算及信息系統(tǒng)犯罪。詳細的辯護意見因為篇幅過長,略。
2. 程某如實供述犯罪事實,認罪認罰,無前科劣跡,建議從輕處罰。
三,案件處理結果
法院審理后判決認為,程某違反國家規(guī)定,利用互聯(lián)網(wǎng)出版發(fā)行非法出版物,未經(jīng)批準開展經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務,其行為嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序,情節(jié)特別嚴重,構成非法經(jīng)營罪,應予刑罰處罰。
被告人程某犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑七年六個月。