【案情簡介】 

2011年5月19日下午17時(shí)，鄭××專程從湖北武昌趕來，通過電話聯(lián)系并預(yù)約了本律師，鄭××向本律師詳述了他的案情，如下： 

2010年7月5日，鄭××的朋友郭××（湖南省衡×縣人）在一年前稱因辦廠資金周轉(zhuǎn)不靈手頭緊缺，向鄭××借款十五萬，當(dāng)時(shí)鄭××考慮到雙方之間的朋友關(guān)系，未多想，便同意了郭××的借款請求，郭××十分感謝鄭××于自己資金緊張之時(shí)大力相助，當(dāng)即親筆書立“借條”一份并簽名捺印，“借條”原文內(nèi)容為： 

借    條 

本人因辦廠資金周轉(zhuǎn)不靈，今借到鄭××現(xiàn)金人民幣十五萬元整（￥150000元，無任何利息），所借之錢于2010年12月底全部還清。還款方式：2010年9月30日之前還款七萬元，2010年12月底之前還款八萬元，逾期不還，鄭××可到政府機(jī)關(guān)起訴，要求強(qiáng)制執(zhí)行。 

借款人：郭××

2010年7月5日

鄭××述稱，在出借十五萬元給郭××之后，郭××于2010年9月30日之前只歸還了一萬五，剩余十三萬五千元并未依約償還，鄭××事后多次催還，郭××卻玩起了躲貓貓，一開始聯(lián)系上時(shí)稱暫時(shí)困難，后來郭××干脆直接關(guān)機(jī)，杳無音訊，再也聯(lián)系不上。截止到今天，也就是2011年5月19日，鄭××再也忍無可忍，決心拿起法律的武器，委托本律師全權(quán)處理，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。

【案件接洽】

2011年5月19日下午18時(shí)，由于律師事務(wù)所已下班，但因鄭××風(fēng)塵仆仆專程從武昌趕來委托處理法律訴訟事務(wù)，本律師便應(yīng)邀在咖啡廳簡單作了會(huì)見，并給予了詳盡細(xì)致的解答，咨詢答復(fù)如下：

一、鄭××和郭××之間的借款事實(shí)，有“借條”在手為證，白紙黑字，鐵證如山，二人之間的民間借貸關(guān)系，事實(shí)清楚，合法有效；

二、自債務(wù)人郭××?xí)ⅰ敖钘l”承諾2010年12月底還清之時(shí)至今，沒有超過法律規(guī)定的訴訟時(shí)效，鄭××之債權(quán)得受法律保護(hù)；

三、“借條”中雖有“無利息”字樣，但依據(jù)合同法關(guān)于“借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息”之規(guī)定，郭××除應(yīng)返還本金之外，仍應(yīng)支付利息；

四、若債務(wù)人郭××已婚，且借款發(fā)生在郭××婚姻關(guān)系存續(xù)期間，則依據(jù)婚姻法相關(guān)規(guī)定，可將郭××之妻列為共同被告，要求郭××之妻承擔(dān)連帶償還責(zé)任。

鄭××在認(rèn)真聽取了本律師的法律分析和意見之后，當(dāng)即決定委托本律師全權(quán)代理。在簽署《委托代理合同》和《授權(quán)委托書》之后，本律師于2011年5月20日正式開始介入處理此案。

【承辦一審】

在經(jīng)過前期初步的調(diào)查取證之后，查證債務(wù)人郭××于2008年×月××日和李××在××民政局登記結(jié)婚，截至起訴之前二人仍系合法夫妻關(guān)系。本律師擬定“民事起訴狀”，代理當(dāng)事人鄭××將郭××及其妻子李××一同告上法庭。開庭當(dāng)日，不出本律師預(yù)料，被告郭××沒有到庭，其妻李××攜××××律師事務(wù)所××律師出庭應(yīng)訴，并申請了兩個(gè)證人為其出庭作證。針對我方的起訴狀，被告李××所委托的律師在開庭之時(shí)，提出的反駁意見大致如下：

    1、李××作為被告郭××之妻，對于郭××對外舉債不知情，李××不應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任；

2、證人王××和張××證實(shí)郭××嗜賭如命，郭××所借款項(xiàng)被用于償還其個(gè)人賭債，未用于夫妻共同生活，李××不應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任；

3、李××收到法院傳票之后，已同郭××協(xié)議離婚，郭××在“離婚協(xié)議書”中聲明存在賭博情況，在婚姻關(guān)系期間沒有發(fā)生任何夫妻共同債務(wù)，李××不應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任。

針對被告李××及其代理人的反駁意見，作為原告方代理律師，當(dāng)庭逐一進(jìn)行了有理有據(jù)的反辯駁，并于庭后提交法庭一份詳細(xì)的“庭后補(bǔ)充代理意見”、“證人質(zhì)證意見”、“相關(guān)法律條款”及“全國各地司法判例”。數(shù)日后，主審法官來電聲稱：開庭之后，法庭對郭××的父親郭×生制作了一份調(diào)查筆錄，其父亦稱郭××系為還賭債而向鄭××借款，同時(shí)，承辦法官還流露出通過本律師說服我的當(dāng)事人撤回對郭××之妻李××的起訴之意，這不得不引本律師的高度警覺。本律師當(dāng)即對法院開庭之后對郭××之父郭×生制作的調(diào)查筆錄給予了法律效力上的否定和批判，同時(shí)表明了不會(huì)撤回對李××的起訴之意。事后，經(jīng)我的當(dāng)事人告知，本律師獲悉李××的父親系××縣×局官員，且開庭之前曾看到他數(shù)次穿梭于法院。既如此，無論當(dāng)事人提供的信息是否真假，一審結(jié)果走向如何，已全然在本律師意料之中。因此，本律師告知我的當(dāng)事人鄭××，務(wù)必做好上訴打二審的心理準(zhǔn)備。果然，一審法院堂而皇之宣判如下：一、由被告郭××償還原告鄭××借款本息××元整，利息××元（利率x％,自某年某月某日起至某年某月某日止，合計(jì)××元，限判決生效后一個(gè)月內(nèi)支付）。二、駁回原告鄭××對被告李××的訴訟請求。

森森國法，斑斑明文。如此一樁清楚明了的民間借貸糾紛案，一審法院竟如此錯(cuò)判，法律之公平、正義何在？若轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)逃避夫妻共同債務(wù)的行為者勝，則公理、正義何以伸張？！昭昭日月，何在乎些許浮云？是非公理，總有公斷。在法理上，我們站得穩(wěn)；在氣勢上，我們理直氣壯。隨即，鄭××決心為捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益斗爭到底，全權(quán)委托本律師立即提起了上訴。

【承辦二審】

鐵肩擔(dān)道義，天下人管天下事。二審，在接受鄭××的全權(quán)委托之后，本律師在“民事上訴狀”中提出“判令撤銷一審第二項(xiàng)判決，依法改判由二被上訴人共同償還借款本金135000元及利息×元”之上訴請求。在二審開庭之時(shí)，本律師發(fā)表代理意見如下：

代 理 詞（二 審）

尊敬的審判長、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，我受本案上訴人鄭××的委托，經(jīng)湖南南舫律師事務(wù)所指派，擔(dān)任其二審訴訟代理人，依法參加訴訟活動(dòng)。本代理人認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，程序違法，二被上訴人應(yīng)當(dāng)共同償還債務(wù)。具體意見如下：

一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，被上訴人李××沒有證據(jù)證明“本案借款被郭××用于償還賭債”， 李××沒有完成“借款未用于家庭生活”的舉證責(zé)任，依法應(yīng)當(dāng)由二被上訴人共同償還本案債務(wù)。

鑒于該事實(shí)環(huán)節(jié)的重要性，本代理人不得不作詳細(xì)剖析，如下：

一、被上訴人李××對“借款未用于夫妻共同生活”的主張負(fù)有舉證責(zé)任。

債權(quán)人交付借款給債務(wù)人之后，便失去了對借款的監(jiān)管和控制，債務(wù)人的配偶如果主張不承擔(dān)共同償還責(zé)任，依據(jù)誰主張誰舉證的原則，應(yīng)當(dāng)提供充分、確鑿、有效的證據(jù)證明“借款未用于夫妻共同生活”這一待證事實(shí)。否則，就應(yīng)當(dāng)依據(jù)《婚姻法解釋二》第二十四條“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外”之規(guī)定，依法承擔(dān)連帶償還責(zé)任。

二、被上訴人李××沒有完成自己的舉證責(zé)任，沒有證據(jù)證明本案借款未用于夫妻共同生活。

被上訴人李××為了證明借款未用于家庭生活，向法院提交了所謂的證據(jù)“離婚證書”、“離婚協(xié)議書”，并申請了兩位證人出庭作證。下面，本代理人逐一剖析論證:

關(guān)于“離婚證書”和“離婚協(xié)議書”的證據(jù)效力問題。

上訴人不否認(rèn)二被上訴人在知悉債權(quán)人通過法院追償欠款后立即協(xié)議離婚的事實(shí)，但是，“離婚協(xié)議書”系被上訴人雙方在被起訴之后擬定的一份內(nèi)部協(xié)議，僅僅是被上訴人將口頭表達(dá)轉(zhuǎn)化成了一種書面陳述，根本不是一份證據(jù)，對其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，上訴人均持異議。如果在民間借貸糾紛案件中，債務(wù)人夫妻自己都可以證明自己，那么，在中國的司法實(shí)務(wù)中將不會(huì)再有夫妻共同償還債務(wù)的案例。

關(guān)于被上訴人之間達(dá)成的“離婚協(xié)議書”， 對以下四點(diǎn)，本代理人提請法庭務(wù)必引起高度注意：

1、離婚協(xié)議系內(nèi)部協(xié)議，對外不得對抗債權(quán)人（見《婚姻法解釋二》第25條、最高人民法院副院長黃松有就《婚姻法》司法解釋（二）答問“夫妻共同債務(wù)不因離婚而免除”一節(jié)）；

2、離婚協(xié)議簽字時(shí)間是××年×月×日，二被上訴人在被起訴之后立即辦理了離婚手續(xù)；

3、離婚協(xié)議系事后為針對本案所作，其內(nèi)容、措辭和用語，矛頭直指本案，可謂有的放矢；

4、離婚協(xié)議約定房產(chǎn)、家具、電器設(shè)備等所有夫妻財(cái)產(chǎn)一概歸女方所有，男方凈身出戶，只帶走男方衣物。

以上諸多細(xì)節(jié)和疑點(diǎn)，上訴人有理由確信二被上訴人協(xié)議離婚正是為逃避本案夫妻共同債務(wù)。為了嚴(yán)厲打擊這種惡意逃避夫妻債務(wù)的行為，時(shí)任最高院副院長的黃松有在就《婚姻法解釋（二）》的答問中就曾明確指出，其原話表述是：“當(dāng)事人的離婚協(xié)議無疑對原夫妻雙方之間有約束力，如果認(rèn)為對債權(quán)人也有約束力的話，那么對債權(quán)人就很不公平，不經(jīng)債權(quán)人同意，夫妻之間無權(quán)自行改變連帶清償責(zé)任的性質(zhì)，否則將會(huì)損害債權(quán)人的利益。夫妻之間離婚時(shí)對財(cái)產(chǎn)的分割、對債務(wù)的處理，只能對彼此內(nèi)部有效，不能向外對抗債權(quán)人。夫或妻對外承擔(dān)連帶清償責(zé)任后，有權(quán)基于離婚協(xié)議向原配偶主張自己的權(quán)利?！?/span>

《婚姻法解釋（二）》第二十四條及上述《答問》中還指出，婚姻關(guān)系存續(xù)期間以一方名義欠下的債務(wù)，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)該由夫妻共同償還，除非夫妻一方能夠證明該債務(wù)確為欠債人個(gè)人債務(wù)。

下面，我們來看本案被上訴人李××：是否提出了充分、有效、確鑿的證據(jù)，來證明本案借款屬于郭××的個(gè)人債務(wù)？

被上訴人李××為了證明“本案借款被郭××用于償還賭債，屬于郭××的個(gè)人債務(wù)”，申請了兩位證人到庭作證。鑒于兩位證人的證言對于本案事實(shí)認(rèn)定的重要性，本代理人將分別發(fā)表詳細(xì)意見如下：

首先，關(guān)于證人王××證言的證據(jù)效力問題。證人王××的證言不能證明本案借款被郭××用于償還賭債，理由有三：

1、一審法院承辦本案的主審法官在詢問證人王××?xí)r，問：“證人，你知道郭××借這十五萬元的用途嗎？”證人王××回答：“不清楚”（見案卷第62頁）。本代理人在詢問證人王××?xí)r，問：“當(dāng)時(shí)郭××向鄭××借錢你是否清楚？”證人王××答：“我知道這回事，但借款原因不清楚”（見案卷第63頁）。既然連證人都不清楚本案十五萬元借款的原因和用途，那么，也就意味著，證人王××根本不知道“郭××為什么而借款”和“本案借款被用在了哪里”，被上訴人李××就不能證明這十五萬借款被郭××賭博揮霍，不能證明本案借款屬于郭××的個(gè)人債務(wù)。

2、被上訴人李××的代理人在一審開庭時(shí)提出：“證人王××證明郭××因賭博把自己的車子、廠子都輸?shù)袅?，這一點(diǎn)還是可以確定的”。

在此，本代理人鄭重提請法庭高度注意：這是一種典型的偷梁換柱！正是這種偷梁換柱偷換了本案的待證事實(shí)，才混淆了法庭視聽，導(dǎo)致了對本案事實(shí)的錯(cuò)誤認(rèn)定。上訴人所關(guān)注的標(biāo)的是“十五萬借款的用途和流向”，而非被上訴人的其他財(cái)產(chǎn)的狀態(tài)去向。

而且，從案卷第62頁到65頁我們可以清楚地看到，證人王××當(dāng)庭所提供的全部證言，自始至終都只是證明郭××有打牌的喜好，并沒有證明郭××賭博輸?shù)袅藦V州的車子和廠子（見案卷63至65頁），這是其一；其二，如果被上訴人李××的代理人移花接木的狡辯能夠成立，那么，他首先應(yīng)該先舉證證明特定的車子和廠子正是用本案十五萬借款所購得，否則，便不能證明輸?shù)舻能囎雍蛷S子就是十五萬借款的價(jià)值轉(zhuǎn)化，就不能證明其所謂的車子和廠子與本案十五萬借款有關(guān)；其三，還應(yīng)舉證證明該車子、廠子確系賭博輸?shù)?、賭博的時(shí)間、地點(diǎn)、金額、在場見證人等。以上諸多環(huán)節(jié)被上訴人無一證據(jù)佐證，口說無憑，根本不能認(rèn)定。

3、被上訴人李××的代理人在一審中詢問證人王××：“你知道郭××前妻李××一直都在哪里嗎？（見案卷第65頁）”，證人王××回答：“在衡陽?！逼浯砣艘源似髨D證明“郭××借款李××不知情、郭××借款揮霍李××不知情”，進(jìn)而試圖證明借款未用于家庭生活。本代理人的意見是：

第一，這是一種前提預(yù)設(shè)的誘導(dǎo)式提問，系非法詢問，證人的回答依法不具有法律效力?！蹲罡咴宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十條“詢問證人不得使用不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語和方式?！薄澳阒滥衬衬骋恢倍荚谀睦飭?？”這個(gè)“一直”一詞正是誘導(dǎo)用語?！霸谀睦铩薄ⅰ安辉谀睦铩?、“是不是一直”，應(yīng)由證人就其感知作出客觀真實(shí)的陳述，而不能由代理人主觀預(yù)設(shè)進(jìn)詢問問題里去，代替證人回答。

第二，證人王××與李××并非配偶，亦非兄妹，李××什么時(shí)候與郭××住在一起，在什么期間段、什么地點(diǎn)共同生活，證人王××不可能三百六十五天跟隨見證，所以，證人王××沒有資格證明李××一直都在衡陽。

綜上，證人王××的全部證言，均未證明本案借款被郭××用于了償還賭債，被上訴人李××沒有完成“借款不知情、未用于家庭生活”的舉證責(zé)任。

其次，關(guān)于證人張××證言的證據(jù)效力問題，本代理人發(fā)表意見如下，證人張××的證言同樣不能證明本案借款被郭××用于賭博揮霍，理由有三：

1、證人張××在出庭作證時(shí)，同樣沒有證明本案借款十五萬的用途和流向，只是說明郭××在廣州有一輛金杯車和一個(gè)廠子，后來都抵了賭債。但其證言同樣不能證明該車子、廠子正是用本案十五萬借款所購得，不能證明抵賭債的車子和廠子與本案十五萬借款有關(guān)聯(lián)。

2、證人張××作證時(shí)稱郭××在廣州的一輛金杯車和一個(gè)廠子后來都抵了賭債，但該車子和廠子抵給何人？何時(shí)、何地抵債？因何原因抵債？車、廠價(jià)值是否包含本案十五萬借款？這些環(huán)節(jié)證人沒有說清楚其中的任何一個(gè)，這樣的空口證言根本不能證明郭××有賭博行為，不能證明車子、廠子抵賭債這一事實(shí)為真，更不能證明郭××將本案借款用于了賭博揮霍。

3、賭博是指以財(cái)物作注比輸贏，以營利為目的，利用非法手段獲取他人財(cái)物的一種違法犯罪行為。證人張××口口聲聲稱“郭××賭博借了很多錢、郭××賭博輸?shù)袅嗽趶V州的車子和廠子”，左一個(gè)賭博，右一個(gè)賭博，而本代理人在一審開庭時(shí)向其追問賭博時(shí)間、地點(diǎn)、金額、在場見證人時(shí)，證人張××卻啞口無言，突然改口稱：“是聽郭××給他說的…好像是聽一個(gè)叫什么輝的人說的…（見案卷68頁）?！笨梢姡C人張××的證言完全是道聽途說、轉(zhuǎn)述他人傳言的傳聞證據(jù)，其證言閃爍其詞，證人自己都無法說清賭博的時(shí)間、地點(diǎn)、金額，又非賭博在場見證人，張××憑什么資格指證郭××有賭博行為呢？憑什么指證郭××的行為性質(zhì)就是賭博呢？又以什么樣的身份證明郭××拿的是本案十五萬借款去賭博揮霍的呢？

所以，證人張××的證言，亦未證明本案借款被郭××用于了償還賭債，被上訴人李××沒有完成“借款不知情、未用于家庭生活”的舉證責(zé)任。證人張××的證言依法完全不能成立！

最后，本代理人對證人王××和張××的證言，綜合發(fā)表質(zhì)證意見如下：

第一，證人王××和張××均系被上訴人的朋友，證人張××還稱郭××也曾向其借過錢，雖然沒有親屬關(guān)系，但具有身份、情感、利益上的密切關(guān)系，依據(jù)《最高院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的六十九條“與一方當(dāng)事人有利害關(guān)系（含間接利害關(guān)系）的證人出具的證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”，兩位證人的證言均系孤證，不能作為認(rèn)定本案借款未用于家庭生活的依據(jù)。

第二，證人王××和張××在作證時(shí)，均采用了“聽說”、“不清楚”、“不知道”、“不在場”、“應(yīng)該是”、“好像叫”等大量猜測性、推斷性的語言，不符合《最高院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》五十七條“證人作證時(shí)不得使用猜測、推斷或者評論性的語言”之規(guī)定，其證言不具有法律效力，依法不應(yīng)予以采信。

第三，證人王××和張××均不能證實(shí)本案借款被郭××用于了償還賭債，只是象征性地陳述了郭××有打牌的不良喜好，卻并未說清本案借款十五萬的資金流向以及何時(shí)、何地被郭××賭博輸給何人。相反，兩位證人均明確聲稱自己不知道郭××借這十五萬元的原因和用途，由此可見，兩位證人的證言根本不能達(dá)到被上訴人李××所主張的借款被用于了賭博這一證明目的。

第四，雖然兩位證人都證明郭××在廣州有一輛金杯車和一個(gè)廠子，其中只有張××一人說車子和廠子被郭××抵償了賭債，但是，車子的型號、配置、廠子的名稱、場所、注冊資料均不能特定，所稱賭博的時(shí)間、地點(diǎn)、金額、在場見證人、車子和廠子與本案借款是否有關(guān)、抵償賭債后續(xù)的產(chǎn)權(quán)變更資料亦不能證實(shí)澄清，所以，空憑證人張××一句“車子和廠子已被郭××抵賭債”（案卷67頁倒數(shù)第3行）這句話，不能得出本案借款系被郭××用于賭博這個(gè)結(jié)論。

單個(gè)證人都不能證明待證事實(shí)，兩個(gè)證人人數(shù)的疊加，互為印證的說法又從何談起？！上訴人對兩位證人證言的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性均有異議，其證言根本不能達(dá)到被上訴人李××關(guān)于“借款未用于家庭生活”的證明目的，一審判決混淆視聽，違背事實(shí)作出“本案借款被用于賭博”的認(rèn)定，是一個(gè)嚴(yán)重失實(shí)的錯(cuò)誤認(rèn)定！

關(guān)于“證人王××和張××的證言”與“離婚協(xié)議”不能相互印證的問題。一審法院認(rèn)為可以相互印證，是極其荒謬的：

第一，二被上訴人在離婚協(xié)議書中書面陳述“男方存在賭博情況，在女方不知情的情況下男方在外借貸私用”，被上訴人之間這種站在自己訴訟立場上所做的的單方陳述，不具有法律上的證據(jù)效力。因兩位證人作證時(shí)均明確表示對本案借款的用途不知情（案卷65頁第六行），所以，本案借款被郭××私用償還賭債的說法，僅僅是被上訴人在離婚協(xié)議里的說法，證人證言對此沒有印證；

第二，二被上訴人在離婚協(xié)議書中書面陳述“在婚姻關(guān)系期間沒有發(fā)生共同債務(wù)”，而兩位證人的證言均沒有證實(shí)、也不可能證實(shí)別人夫妻對外有無發(fā)生共同債務(wù)，所以，沒有共同債務(wù)的說法，也僅僅是被上訴人在離婚協(xié)議里的說法，證人證言對此沒有印證；

第三，盡管離婚協(xié)議書中郭××承認(rèn)有賭博情況（案卷34頁），我們退一萬步講，即便郭××確實(shí)曾有過賭博行為，“離婚協(xié)議書中的內(nèi)容”與“證人證言中的內(nèi)容”可以相互印證的部分，充其量也僅僅是“郭××存在賭博情況”。但是，郭××曾有賭博情況，就能據(jù)此得出本案借款十五萬被用于賭博了嗎？顯然不能。本案借款何時(shí)、何地被用于賭博、全部還是部分被用于賭博、有何在場見證人、賭博行為發(fā)生在借款前還是借款后，這一系列的事實(shí)環(huán)節(jié)均不能基于證人證言得出考證，所以，一審判決認(rèn)為證人證言與離婚協(xié)議相互印證，能證明“郭××借鄭××的錢用于了賭博”，完全是一廂情愿的主觀臆斷，是對本案事實(shí)的錯(cuò)誤認(rèn)定。證人王××和張××的證言根本不能與離婚協(xié)議互為印證。

關(guān)于“一審法院庭后對被上訴人郭××的父親郭×生所作的談話筆錄”沒有證據(jù)效力的法律意見，被代理人向法庭作最后陳詞：

某年某月某日庭審結(jié)束后，一審法院承辦本案的主審法官避開上訴人，私下邀請郭××的父親郭×生到其辦公室制作了一份“談話筆錄”。該份“談話筆錄”直到上訴時(shí)，上訴人及本代理人都從未看到，由于庭審時(shí)上訴人（原告）無從對庭后制作的該份筆錄發(fā)表質(zhì)證意見，所以上訴后上訴人對此不得不發(fā)表我方意見：

第一，一審法院在庭審結(jié)束后私下制作的該份談話筆錄，違背了法院審判中立的原則，程序違法，顯失公正，依法不具有法律效力。審判只有中立才能公正，無中立即無公正，程序公正要求居中裁判者務(wù)必保持審判中立，平等對待各方，不得對任何一方當(dāng)事人存有偏愛。一審法院庭后悄然制作的這份談話筆錄，嚴(yán)重偏離了法院居中裁判的基本原則，該份談話筆錄依法不具有法律效力。

第二，當(dāng)事人必須在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料，否則，即視為放棄舉證權(quán)利。被上訴人提交郭××的父親郭×生的證詞，必須在舉證期限內(nèi)提交而未提交，且應(yīng)依法申請出庭質(zhì)證而未申請，嚴(yán)重違反了舉證時(shí)限的舉證規(guī)定，上訴人不予承認(rèn)，且不同意質(zhì)證，該份談話筆錄依法不具有法律效力。

第三，一審法院在未經(jīng)上訴人申請調(diào)查收集證據(jù)的情況下，主動(dòng)調(diào)查收集被上訴人郭××之父郭×生的證詞，程序違法，顯失公正。依據(jù)《最高院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十五條、十六條、十七條之規(guī)定，只有涉及可能有損國家利益、社會(huì)公共利益或者有損他人合法權(quán)益的事實(shí)、涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭議無關(guān)的程序事項(xiàng)，法院方可主動(dòng)調(diào)查收集證據(jù)。而郭××借款是否是為償還賭債而舉債，不涉及有損案外第三人他人的合法權(quán)益，被上訴人李××作為本案當(dāng)事人，并非案外他人，既然李××主張不承擔(dān)連帶償還責(zé)任，便有責(zé)任自行舉證，一審法院沒有經(jīng)過被上訴人李××的申請，越俎代庖代替她主動(dòng)收集證據(jù)，系超越職權(quán)的程序違法行為，明顯是在偏袒被上訴方，該份談話筆錄依法不具有法律效力。

第四，退一步講，即便該份“談話筆錄”是一審法院依職權(quán)而非依申請所作，根據(jù)《最高院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十一條，法院依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)應(yīng)當(dāng)在庭審時(shí)出示，聽取當(dāng)事人意見，并就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明。然而，一審法院制作這份材料卻發(fā)生在庭審結(jié)束以后，不僅無從在庭審時(shí)出示，而且事后也從未告知上訴人、聽取上訴人的意見，所以，這是一份嚴(yán)重違反程序法的非法材料。

第五，郭×生系被上訴人郭××的父親、李××的公公，與被上訴人李××具有法律意義上的父女關(guān)系和姻親關(guān)系，系擬制親屬，具有法律上的利害關(guān)系，一審法院對郭×生所作的談話筆錄不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

第六，該份談話筆錄的內(nèi)容嚴(yán)重失實(shí)，明顯系為偏袒和協(xié)助二被上訴人逃避夫妻債務(wù)所作。郭×生在談話筆錄中指責(zé)上訴人是專門放高利貸的，對此，上訴人獲悉后，十分氣憤，認(rèn)為其行為已經(jīng)構(gòu)成了對上訴人的栽贓和誹謗，上訴人將保留依法追究其侵權(quán)責(zé)任的法律權(quán)利。

第七，該份談話筆錄顯示的時(shí)間雖然是某年某月某日一審?fù)徑Y(jié)束后，但具體何時(shí)所作并夾雜裝訂于一審案卷材料中不得而知，上訴人及本代理人也是在上訴之后才發(fā)現(xiàn)案卷中夾雜有該份材料。由此可見，一審法院對本案的錯(cuò)誤心中早有定論，且為了避免本案被上級人民法院依法改判，事后采取了貌似聰明的所謂補(bǔ)救措施，請求中級人民法院明察秋毫，洞察一審判決的錯(cuò)誤性，排除一審法院人為制造的非法材料的干擾，依法糾正錯(cuò)判，以正法律威嚴(yán)，還債權(quán)人一個(gè)公道。

尊敬的審判長、審判員，一起清晰明了的民間借貸糾紛案，就是這樣被二被上訴人演化成了一樁為還個(gè)人賭博而舉債的案例。上訴人悲憤至極，只能訴至中級人民法院尋求最后的權(quán)利救濟(jì)。上訴人出于好心，以解被上訴人辦廠經(jīng)營之燃眉之急，卻不幸遭遇被上訴人不誠信、不守約之惡意，二被上訴人違約拒絕還款在先，協(xié)議離婚轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，架空郭××的經(jīng)濟(jì)能力在后，將上訴人的債權(quán)變成了一份毫無保障的一紙空文。一審法院違反法定程序，違背中立，將“郭××存在賭博情況”強(qiáng)行認(rèn)定為“郭××將本案借款也用于了賭博”，錯(cuò)誤認(rèn)定了本案的基本事實(shí)，上訴人請求湖南省衡陽市中級人民法院依法改判。

代理人：侯衍飛

電話：13875776199

湖南南舫律師事務(wù)所

2012年×月××日

【結(jié)語】

經(jīng)過本律師認(rèn)真、細(xì)致、縝密的代理工作，湖南省衡陽市中級人民法院全部支持并采納了本律師的法律意見，依法作出了公正的終審判決，內(nèi)容如下：撤銷××縣人民法院（2011）×法民一初字第××號民事判決第二項(xiàng)，被上訴人李××對上述債務(wù)本息承擔(dān)連帶清償責(zé)任。最終，債權(quán)人鄭××在本律師的法律幫助下追回了借款本息，同時(shí)，鄭××對律師工作給予了充分肯定和贊譽(yù)。受人之托，忠人之事，本律師正告承諾，堅(jiān)決捍衛(wèi)您的合法權(quán)益，當(dāng)您不得不面對法律的時(shí)候，我將堅(jiān)強(qiáng)地和您站在一起！公道自在人心，維權(quán)還需法律。