山東省德州市中級人民法院

民  事  判  決  書

                                   (2017)魯1 4民終5 0號

    上訴人（原審原告）：石某某，男，1 9 7 6年8月15日生，漢族，住平原縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)賈莊村3 5號。

 委托訴訟代理人：劉洪平，山東華求實律師事務(wù)所律師。

 被上訴人（原審被告）：山東某某某某化工有限公司，住所地平原縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)東區(qū)。

 法定代表人：張某某，董事長。

 委托訴訟代理人：張##，山東某某某律師事務(wù)所律師。

 上訴人石某某因與被上訴人山東某某某某化工有限公司（以下簡稱某某化工公司）勞動爭議糾紛一案，不服山東省平原縣人民法院( 2016)魯1426民初1 82 3號民事判決，向本院提起上訴。

本院于2 01 7年1月6日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人石某某及其委托訴訟代理人劉洪平，被上訴人某某化工公司委托訴訟代理人張##到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

石某某上訴請求：依法撤銷平原縣人民法院(2016)魯1 4 26民初1823號民事判決，并依法支持上訴人的訴訟請求，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系。事實與理由：一、一審認(rèn)定上訴人和被上訴人201 5年5月份上訴人受傷時不存在勞動關(guān)系錯誤。二、一審以違反先裁后審原則為由，對于201 5年5月份上訴人受傷之外上訴人和被上訴人之間存在勞動關(guān)系的請求不予處理錯誤。三、一審認(rèn)定上訴人認(rèn)可“2 01 2年5月1 8日之后工資是孫某某發(fā)的現(xiàn)金”錯誤。

   某某化工公司辯稱，一審認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，請求維持原判。

 石某某向一審法院起訴請求：依法確認(rèn)原被告之間存在勞動關(guān)系。

    一審法院認(rèn)定事實：被告為原告繳納2 01 0年1 2月至2011年6月的社會保險，期間原被告存在勞動關(guān)系。2014年8月30日被告與孫某某就孫某某承包公司貨物裝卸達(dá)成協(xié)議：“期限2 014年8月30日至2 01 4年9月30日；裝車費4.3元／噸、卸車費4.3元／噸…；孫某某收集有關(guān)單據(jù)后與每月的30日報公司計控部，經(jīng)審核后與每月1 5日平發(fā)票結(jié)算…”公司孫某某結(jié)算201 5年4月份裝卸費79449元、5月份裝卸費69 449元、6月裝卸費52966元。原告工資銀行卡自2 01 2年5月1 8日轉(zhuǎn)存1032. 04元之后沒有穩(wěn)定的固定的入賬金額。原告認(rèn)可工資自2 01 2年5月1 8日以后孫某某代發(fā)的現(xiàn)金。被告給原告發(fā)放過在2 013年4月份和2 014年12月份人工費644. 14元和473. 25元。

  山東某某某某化肥有限公司平原復(fù)合肥廠，企業(yè)類型有限責(zé)任公司分公司，于2 01 0年8月2 5日注銷，注銷原因被撤銷。某某化工公司于2 01 0年4月27日成立，股東山東某某某某化肥有限公司。原告訴稱2 01 5年5月2 0日在被告處推傳輸帶時右腳扭傷。某某化工公司向平原縣勞動人事仲裁委員會提出申請，平原縣勞動人事仲裁委員會[2015]平勞仲裁字第9號裁決書，查明：石某某于201 5年9月17日提出工傷認(rèn)定申請，公司為證明不存在勞動關(guān)系、不能作為工傷認(rèn)定的主體，申請仲裁。該委認(rèn)為，根據(jù)《關(guān)于確確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第二條規(guī)定及證據(jù)，裁決如下：申請人公司與被申請人石某某不存在勞動關(guān)系。一審法院認(rèn)為：2 010年12月至2 011年6月期間原被告存在勞動關(guān)系，原告在被告公司的裝卸隊工作。后孫某某于2 01 4年8月30日承包了公司貨物裝卸。因石某某提出認(rèn)定工傷認(rèn)定的申請，公司申請確認(rèn)與石某某不存在勞動關(guān)系。仲裁裁決沒有注明存在勞動關(guān)系的起止時間，按照先裁后審的原則，本案應(yīng)處理2 01 5年5月份石某某受傷時雙方是否存在勞動關(guān)系。原被告對孫某某于2 01 4年8月30日至9月30日承包公司的貨物裝卸的事實均無異議。雖原被告對孫某某的承包期限有爭議，結(jié)合被告公司提交的孫某某在公司結(jié)算201 5年4月、5月、6月的裝卸費憑證、發(fā)票，應(yīng)認(rèn)定公司的貨物裝卸由孫某某承包。原告主張孫某某與公司是內(nèi)部承包，但沒有證據(jù)支持，一審法院不予確認(rèn)。原被告雙方無書面勞動合同。《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；  （四）考勤記錄；  （五）其他勞動者的證言等。原告認(rèn)可在廠里干裝卸工，由孫某某管理裝卸隊，并認(rèn)可2 012年5月18日之后工資是孫某某發(fā)的現(xiàn)金。原告的陳述及相關(guān)證據(jù)不足以認(rèn)定在原告受傷時原被告之間存在勞動關(guān)系。  經(jīng)一審法院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十條、“關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》之規(guī)定，判決：原告石某某與被告山東某某某某化工有限公司在2 01 5年5月份原告石某某受傷時不存在勞動關(guān)系。案件受理費10元，由原告石某某負(fù)擔(dān)。

 二審期間，雙方均未提交新證據(jù)。二審查明事實與一審查明事實一致。本院認(rèn)為，本案爭議焦點問題為：石某某與某某化工公司是否存在勞動關(guān)系。《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》：“一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；（四）考勤記錄；（五）其他勞動者的證言等?！蹦衬郴す九c石某某符合認(rèn)定存在勞動關(guān)系的特征，雙方建立了事實勞動關(guān)系，且某某化工公司與石某某均認(rèn)可2 01 0年12月至2 011年6月雙方存在勞動關(guān)系。2 011年6月，石某某離開車間到某某化工公司的裝卸隊工作。某某化工公司主張裝卸隊外包給孫某某，孫某某給石某某以現(xiàn)金方式支付工資，但未能提供證據(jù)證明石某某是與某某化工公司解除勞動關(guān)系后去孫某某處上班。雖然石某某的工作崗位發(fā)生變化，但工作地點都在某某化工公司，且一直從事某某化工公司的安排的工作并服從管理。石某某主張其對某某化工公司是否將裝卸隊外包、外包給誰并不知情的前提下，某某化工公司無法提供有效證據(jù)證明雙方已經(jīng)解除勞動關(guān)系，或石某某自愿解除勞動關(guān)系后，自己主動到孫某某處工作。不能僅僅因為某某化工公司與孫某某之間有外包合同，而否定石某某與某某化工之間的勞動關(guān)系，因此某某化工公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。石某某主張雙方一直存在勞動關(guān)系的訴求，應(yīng)予支持。一審判決雙方在2 01 5年5月不存在勞動關(guān)系不當(dāng)，本院予以糾正。

 綜上所述，石某某的上訴請求成立，予以支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

 一、撤銷山東省平原縣人民法院( 2016)魯1 4 2 6民初1823號民事判決；

 二、石某某與山東某某某某化工有限公司存在勞動關(guān)系。

 二審案件受理費1 0元，由山東某某某某化工有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。