涂偉律師

職業(yè)經(jīng)理應(yīng)招率隊來蓉創(chuàng)業(yè)，功成被身退無奈維權(quán)

案號：都勞人仲委裁（2020）230號，都勞人仲委裁（2020）231號

一、案件簡介：湖北省趙某在酒店運營管理行業(yè)有豐富的實踐經(jīng)驗和人脈基礎(chǔ)，作為職業(yè)經(jīng)理參與過全國多家大型酒店的創(chuàng)建和管理運營。2020年6月疫情逐漸好轉(zhuǎn)，都江堰青城山某初建度假酒店為籌備運營，招聘趙某作為總經(jīng)理全權(quán)負(fù)責(zé)酒店籌備開業(yè)和后期運營。趙某出于長期以來對成都這座城市的好感，不辭勞遠(yuǎn)欣然應(yīng)招，甚至有就此在成都安居樂業(yè)的打算，因此立即帶領(lǐng)核心團(tuán)隊成員彭某（任職酒店人力資源部經(jīng)理）加入青城山該度假酒店。

然而，在經(jīng)過近三個月無一日休息的辛苦打拼，酒店整體籌備開業(yè)工作基本完成時，酒店所屬管理公司突然一紙通知解除趙某團(tuán)隊在酒店的所有職務(wù)，趙某團(tuán)隊就此被掃地出門，正常工資都沒有足額發(fā)放。身在異鄉(xiāng)的趙某團(tuán)隊無奈之下，只能找酒店先行住下，一邊維權(quán)一邊另找工作，不久之后被重慶另一家大型酒店聘用，并暫被派往江西工作，成都維權(quán)事宜全權(quán)委托給律師辦理。

二、辦理結(jié)果：2020年10月底，經(jīng)過都江堰市勞動人事爭議仲裁委員會終局裁決，認(rèn)定公司違法解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)向趙某彭某支付7月、8月兩個月正常工資、休息日加班工資、法定節(jié)假日加班工資以及違法解除勞動合同賠償金。

三、律師點評：經(jīng)過律師多次與趙某團(tuán)隊溝通交流，真實感受到了創(chuàng)業(yè)的不易和艱辛，敬佩其對職業(yè)精神的堅守，特別感動于雖經(jīng)歷這次挫折仍然對成都這座城市發(fā)自內(nèi)心的好感，我們約定，并且律師也相信，在不久的將來趙總還會來到這座城市并安定下來，拋開這次的煩惱，真正享受成都的安逸生活。

代理詞

依照法律規(guī)定，北京盈科（成都）律師事務(wù)所接受申請人***、***的委托，指派涂偉律師擔(dān)任仲裁代理人，參與本案仲裁活動。現(xiàn)代理人結(jié)合本案的事實、雙方提交的證據(jù)以及法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定，發(fā)表如下代理意見。

一、申請人與被申請人已建立勞動關(guān)系但未簽訂勞動合同

根據(jù)被申請人簽發(fā)的聘用意向書，本案申請人與被申請人已建立勞動關(guān)系，申請人***于2020年6月24日入職，職位為酒店總經(jīng)理，月工資23000元；申請人***于2020年6月24日入職，職位為人力資源經(jīng)理，試用期1個月，月工資5000元，轉(zhuǎn)正后月工資8000元，兩申請人入職后均多次向被申請人法定代表人***要求簽訂勞動合同未果，亦未購買社保（兩人雖然分別擔(dān)任總經(jīng)理和人力資源經(jīng)理，但并未有直接與酒店訂立勞動合同的權(quán)力和職責(zé)）。另外根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項通知》規(guī)定，亦可判斷雙方已建立勞動關(guān)系：1、申請人與被申請人均滿足主體資格要求；2、申請人與被申請人具有管理上的從屬性（見員工花名冊、考勤表及具有針對性的通知安排工作等具體管理事務(wù)），被申請人有向申請人支付勞動報酬；3、申請人從事的工作是被申請人酒店業(yè)務(wù)的組成部分。綜上并根據(jù)勞動法規(guī)，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人足額支付勞動報酬，并支付因超過1個月未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額部分。

二、被申請人違法解除與申請人之間的勞動關(guān)系

兩申請人作為總經(jīng)理和人力資源經(jīng)理入職被申請人所屬酒店，主要負(fù)責(zé)籌備酒店開業(yè)及日常運營，作為外地來蓉工作人員，二人入職后兢兢業(yè)業(yè)盡職盡責(zé)，因酒店初建的工作需要長期加班加點開展各項工作，經(jīng)過艱辛努力終于在2020年8月初基本完成酒店整體籌備開業(yè)，各項酒店業(yè)務(wù)步入正規(guī)，然而此時被申請人卻突然無故解除與申請人之間的勞動關(guān)系，甚至正常工資都拒絕足額支付，完全屬于過河拆橋式的不講誠信行為，應(yīng)承擔(dān)違法解除勞動關(guān)系的賠償責(zé)任。

三、關(guān)于申請人休息日及法定節(jié)假日加班時間

二申請人入職被申請人處工作時，正值被申請人所屬酒店籌備開業(yè)期間，員工較少而工作任務(wù)繁重。在此情況下，二申請人表現(xiàn)出了很強的敬業(yè)精神，也十分珍惜這份在成都的工作機會（***女朋友為成都人，本希望借此機會在成都安家，而***與趙同行業(yè)共事多年，這次在成都找到工作后，也有在成都安家的想法），為了干好這份工作，使酒店順利開業(yè)并盡早走上正規(guī)，二申請人在員工不足人手不夠的情況下，根據(jù)被申請人安排和酒店業(yè)務(wù)需要長期加班加點開展工作，入職以后沒有休過休息日和節(jié)假日（見考勤表），依法應(yīng)享受加班工資待遇。

綜上，二申請人與被申請人已建立勞動關(guān)系但未簽訂書面勞動合同，二人離職系被申請人違法解除勞動關(guān)系所致，被申請人未按照約定標(biāo)準(zhǔn)向申請人足額支付工資，未依法支付加班費，根據(jù)相關(guān)勞動法規(guī)，被申請人應(yīng)向申請人足額支付工資和加班費、未簽訂書面勞動合同雙倍工資以及違法解除勞動賠償金。