關(guān)鍵詞：農(nóng)村房屋建設(shè)施工合同 造價鑒定 反訴 合同效力

承辦經(jīng)歷：當(dāng)事人找到我的時候，對方（承包方）已經(jīng)向人民法院提起訴訟，要求支付欠付工程款高達(dá)25萬余元。而據(jù)我當(dāng)事人聲稱，其已然先行支付35萬元工程款。一個農(nóng)村房屋，建設(shè)時間在2017年，按當(dāng)時工價、材料價，已付工程款已足夠承包方，為何還會成訴？受理案件后，我仔細(xì)聽取了當(dāng)事人的意見，分析了原告方的證據(jù)，并迅速整理了訴訟策略和方案，在征得法院同意下，立即申請重鑒。在重鑒結(jié)果出來后，結(jié)合農(nóng)村房屋建設(shè)相關(guān)費用扣除之后，馬上提起反訴。最終，人民法院結(jié)合雙方提供的證據(jù)以及鑒定意見，做出再行支付對方2萬余元的判決。雙方上訴，最終二審維持原判?，F(xiàn)附一審代理意見、二審代理意見以饗讀者。

劉某某與周某農(nóng)村房屋建設(shè)合同糾紛

代理意見

尊敬的審判長、人民陪審員、書記員：

湖南   律師事務(wù)所接受周某的委托，指派   律師參與委托人與劉某某農(nóng)村建房施工合同糾紛本訴、反訴并案處理糾紛一案，代理人接受本案后，參與了庭審，現(xiàn)結(jié)合審判長總結(jié)的爭議焦點，做代理意見如下：

本案爭議的焦點有以下幾個：一、工程造價司法鑒定報告書應(yīng)否采信？如果不采信，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定涉案工程金額？

二、如果采信該報告，規(guī)費、稅金應(yīng)否剔除？

三、如果采信該報告，管理費、利潤應(yīng)否剔除？

四、如果采信該報告，在人工、機(jī)械費用增加20%（24505.81元）是否應(yīng)當(dāng)剔除？如果不應(yīng)剔除有無依據(jù)？如果剔除，是否直接否認(rèn)了該鑒定報告？

五、鑒定費用應(yīng)由哪方承擔(dān)？或應(yīng)如何分?jǐn)偅?

在做爭議焦點意見發(fā)表前，代理人想就本案的基本事實做一個簡單陳述。首先，原、被告有親戚關(guān)系，本訴原告稱其從事多年的農(nóng)村建房包工頭業(yè)務(wù)，反訴原告恰好想為哥哥周志光建房，在反訴原告已經(jīng)拆除舊房、平整屋基、挖好水井，做好三通一平后，雙方商議由本訴原告承包主體工程建設(shè)。合同簽訂前，反訴原告就已預(yù)付部分材料款；合同簽訂后，反訴原告先后共計支付了35萬元。本訴原告認(rèn)為工程款給付太少，一個總建筑面積為271平方米的農(nóng)村房屋，加上反訴原告自行支出的36730元（門6800元、窗16011元、文化磚12969元、開關(guān)插座950元）以及鑒定意見中確定的總金額377814元，如果按平方米折算，就是1528.95元每平方米的造價。我們且不論合法性，試問在座的各位略懂建筑行業(yè)的代理人、當(dāng)事人、旁聽者或者有過農(nóng)村建房經(jīng)驗的房主，在2016年年初，在汨羅農(nóng)村一個這樣的房屋，這種價位的合理性在哪里？這個問題留給大家來思考。好，下面就爭議焦點發(fā)表意見。

一、工程造價司法鑒定報告書應(yīng)否采信？如果不采信，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定涉案工程金額？

首先、本訴原告提供的《結(jié)算書》不應(yīng)被采信。該《結(jié)算書》除卻是單方委托，其還存在違反獨立、公正、客觀的鑒定基本原則、適用明顯錯誤鑒定標(biāo)準(zhǔn)、案涉工程量與總工程量混淆、招投標(biāo)與造價結(jié)算混淆等多處問題，我當(dāng)事人保留屆時檢舉、控告相關(guān)人員要求其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的權(quán)利。

其次、【003】號造價鑒定應(yīng)被采信。理由是：

1、從程序上看，分為以下幾個方面：（1）該鑒定系人民法院委托，雙方共同選定的鑒定單位，符合《鑒定程序通則》第十一條的規(guī)定；（2）受托機(jī)構(gòu)湖南建德工程造價咨詢有限公司具有相應(yīng)的造價鑒定資質(zhì)，符合相關(guān)規(guī)定；（3）鑒定用途委托非常明確；（4）受托機(jī)構(gòu)具有技術(shù)條件與鑒定能力；（5）鑒定人員是專業(yè)的鑒定資質(zhì)人員；（6）鑒定過程符合行業(yè)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)與技術(shù)規(guī)范；（7）鑒定報告加蓋了司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定專用章。

2、從實體上看，1、鑒定材料涵蓋了雙方證據(jù)交換筆錄、被人民法院采信和雙方認(rèn)可的證據(jù)以及現(xiàn)場勘查記錄；2、鑒定范圍、內(nèi)容和要求得當(dāng)；3、鑒定依據(jù)合法、合理，鑒定依據(jù)一般情況下就是有約定從約定，沒有約定從定額。依據(jù)【2014】113號計價辦法計算人工工資、依據(jù)【2016】第二期材料信息基本相對合理、公平，符合基本鑒定行業(yè)要求；3、鑒定方法是以承包人實際發(fā)生完成的工作內(nèi)容計算工作造價，剔除了文化磚、開關(guān)插座等由發(fā)包人支付的費用；4、鑒定過程中，訊問了雙方當(dāng)事人的意見，并對各方意見作出了專門回復(fù)；5、鑒定說明里，非常明確依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，案涉承包人的資質(zhì)不符合相關(guān)規(guī)定屬于個人承包，并非常明確的單列出來四項費用，由人民法院依據(jù)事實定奪，沒有逾越權(quán)限。

因此，無論程序、實體，該鑒定意見報告整體上符合相關(guān)法律、法規(guī)，應(yīng)予采信。

二、如果采信該報告，規(guī)費、稅金應(yīng)否剔除？

什么是規(guī)費、稅金？從定義上看，建設(shè)工程的規(guī)費是指政府和有關(guān)部門依照規(guī)定要求建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)繳納的相關(guān)費用的統(tǒng)稱，意即建筑安裝工程的間接費。它主要包括工程排污費、工程定額測定費、社會保險費（涵蓋養(yǎng)老保險費、失業(yè)保險費、醫(yī)療保險費、住房公積金）等。建設(shè)工程的稅金，則是指依照國家稅法規(guī)定的應(yīng)計入建筑安裝工程造價內(nèi)的由建筑公司交納的營業(yè)稅、城市維護(hù)建設(shè)稅、教育費附加及地方附加等稅收總和。從以上兩種定義上來看，規(guī)費、稅金全部是由建筑企業(yè)依照相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納給有關(guān)部門的費用，而本案中本訴原告劉某某作為個人，很顯然不會去繳納這些費用。對方即便抗辯應(yīng)當(dāng)繳納而未繳納，但整個建筑完成后，其并未提供任何證據(jù)證實其已經(jīng)完成繳納義務(wù)，繳納金額的大小以及票據(jù)等證據(jù)均沒有提供，該項費用并未實際發(fā)生，因此必須予以剔除。

三、如果采信該報告，管理費、利潤應(yīng)否剔除？

同樣，我們從定義上來分析，建設(shè)工程的管理費是指建筑企業(yè)從項目籌建之日至竣工財務(wù)結(jié)算之日止發(fā)生的管理性質(zhì)的支出。他主要包括了：（1）不在原建筑企業(yè)發(fā)工資的工作人員的費用支出；（2）項目所在地辦公費；（3）場地租賃費；（4）差旅交通費；（5）勞動保護(hù)費；（6）工業(yè)用具使用費；（7）施工現(xiàn)場高溫津貼等費用；（8）竣工驗收費等。 建筑企業(yè)承建的較為復(fù)雜的施工工程，個別含有需要委托技術(shù)人員參與工程進(jìn)度設(shè)計，需要針對天氣、環(huán)境、污染防控或者給排水等各方面專家進(jìn)行評測施工，因此可能產(chǎn)生非建筑企業(yè)員工的工資以及費用支付問題；一般承建項目因為大量施工人員的居住生活需要安排，因此會建設(shè)臨時居所以及辦公場地，為此會產(chǎn)生相關(guān)費用；因為竣工完成后需要委托有關(guān)部門進(jìn)行竣工驗收，與監(jiān)理部門針對簽證核準(zhǔn)可能產(chǎn)生一定的費用等等。而上述費用的支出一般情形下是建筑企業(yè)承建大型建筑或者雖然建筑項目不大，但相對較為復(fù)雜，才會有管理費的支出。而本案僅僅是農(nóng)村房屋建設(shè)，不存在考慮上述管理費用的支出，也不會產(chǎn)生上述管理費的支出，因此在本案當(dāng)中亦不存在管理費實際付出，應(yīng)于剔除。

接著就是鑒定報告中所提及的利潤應(yīng)否剔除的問題。在評議前代理人強(qiáng)調(diào)一點，無論是個人承包還是建筑企業(yè)承包，承建項目雖然具有一定的風(fēng)險，但至少存在預(yù)計利潤或者說估算利潤，沒有利潤空間的項目，相信誰都不愿意去承接，除非是有其他的目的。代理人不認(rèn)為本訴原告承建案涉標(biāo)的有其他目的，其有理由同時從公平公正的角度也該享有預(yù)計利潤或者說估算利潤。但代理人認(rèn)為，最終是否賺到相關(guān)的利潤或者賺取不足以到達(dá)預(yù)計目的或者甚至是虧損狀態(tài)與預(yù)估利潤是兩回事，是兩個概念，這兩個概念不可混淆。因此，合理區(qū)間的預(yù)估利潤應(yīng)當(dāng)計算給本訴原告。那么本案當(dāng)中，合理區(qū)間的估算利潤，本訴原告是否享有了呢？代理人認(rèn)為，本訴原告除卻上述四項費用以及扣除額外增加20%的24000余元的人工、機(jī)械臺班額外費用，其仍存在利潤空間。為什么這么說呢？是否存在預(yù)估利潤空間可以從兩個角度分析：首先，從市場交易習(xí)慣與規(guī)則上看，造價咨詢公司出具的是招標(biāo)控制價，亦即造價咨詢公司按規(guī)范及當(dāng)?shù)厥袌鲂星榫幹频淖罡呦迌r，如果采用招投標(biāo)方式對外招標(biāo)，考慮到防止串標(biāo)行為發(fā)生以及控制價實際上是招投標(biāo)的正常最高限價，那么就會針對控制價下浮10-15%進(jìn)行對外招投標(biāo)。換句話說，即便是一個具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑企業(yè)承包案涉標(biāo)的的建設(shè)，在其控制價下浮10-15%的情況下中標(biāo)，其仍存在利潤空間，那么相較于節(jié)省了規(guī)費、稅金以及管理費的個人承包來說，其預(yù)估利潤空間更大；其次，如果不考慮這些相對專業(yè)的問題，就按農(nóng)村建房的一般市場行情來說，在2016年年初，鋼材、水泥的價位在當(dāng)時歷史階段處于較低的狀態(tài)下，在汨羅這么一個農(nóng)村地段，諸位有一定建房經(jīng)驗或者有做過包工頭的人來說，如果包工不包料每平方米是多少錢，如果包工包料每平方米是多少錢，我相信大家比我更清楚。該案中，案涉工程是兩層樓，合計271平方米，如果按照每平方米1000元來包工包料做，同時房主還出外墻磚的錢，出門、窗錢，有沒有人來做呢？

再結(jié)合本案的鑒定報告意見來看，如果除卻上述三項費用以及控制利潤，加上業(yè)主方自行支出的門窗、文化磚等，折合起來是1221.86元每平方米，這個每平方米1200多元的包工包料，諸位知道如果對各個包工頭發(fā)出招標(biāo)通知，會有多少人來應(yīng)標(biāo)呢？而如果不進(jìn)行利潤扣減，那就是1292.66元（接近1300元）每平方米的包工包料價，這對我當(dāng)事人又是否公平呢？房子建好了立在那誰也改變不了，如果包工包料每平方米多少錢，大家心里都有個底，民事爭議講究公平、公正、合法、合理，不能說一方認(rèn)為對方需要照顧適當(dāng)多給些就體現(xiàn)了公平，更不能一方認(rèn)為自己沒掙到錢，沒有功勞也有苦勞就能多要些。預(yù)估利潤與實際所得利潤如果出現(xiàn)偏差，和建設(shè)方案、建設(shè)成本控制等諸多不確定因素都息息相關(guān)，如果承建人虧損了幾十上百萬的工程，是否發(fā)包人都需要來支付呢？這是不能體現(xiàn)公平的，相反則是偽正義。因此，代理人認(rèn)為鑒定報告單列出來的利潤應(yīng)予剔除。

另外，需要指出來的是，造價鑒定報告對雙方簽訂合同的效力并未做任何逾越其權(quán)限的評價，其僅僅是提出來本訴原告不具備施工企業(yè)資質(zhì)。換句話說，不是說非建筑企業(yè)公司就不應(yīng)該享有管理費以及利潤，而是否存在管理費，以及利潤應(yīng)否記取要與具有建筑企業(yè)資質(zhì)的公司相區(qū)分，這是鑒定機(jī)構(gòu)從其專業(yè)角度向人民法院給出的提示。

四、如果采信該報告，在人工、機(jī)械費用增加20%（24505.81元）是否應(yīng)當(dāng)剔除？如果不應(yīng)剔除有無依據(jù)？如果剔除，是否直接否認(rèn)了該鑒定報告？

人工、機(jī)械費用在套用定額時增加20%實際上是沒有相應(yīng)依據(jù)的，反訴原告方認(rèn)為該項費用的增加實際上是加重了反訴原告的義務(wù)。在鑒定反饋過程中，鑒定機(jī)構(gòu)給出的回復(fù)是別墅建設(shè)從其建設(shè)規(guī)模、體量、建筑結(jié)構(gòu)、造型復(fù)雜度上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為別墅建設(shè)，反訴原告不是專業(yè)的鑒定人員，不清楚何為普通建房，何謂別墅？二者之間的區(qū)別如何進(jìn)行區(qū)分，標(biāo)準(zhǔn)是什么。反訴原告認(rèn)為，即便認(rèn)定為別墅，在造型復(fù)雜度、建筑結(jié)構(gòu)等方面與普通農(nóng)村建房存在區(qū)別，在人工、機(jī)械費用增加20%的主要依據(jù)或者是行業(yè)規(guī)則，哪怕是軟件自帶都應(yīng)該給人民法院、給反訴原告一個說明解釋。該鑒定報告在回復(fù)中并未明確說明是一個遺憾。因此，我方認(rèn)為這項費用應(yīng)當(dāng)剔除。而即便不應(yīng)剔除，那么鑒定機(jī)構(gòu)也至少應(yīng)當(dāng)向人民法院，向反訴原告做一個合法合理的說明。而如果剔除了，該項費用實際上是類似于計量上的變更，不改變鑒定報告獨立、客觀、公正的鑒定屬性，不違反鑒定機(jī)構(gòu)針對鑒定意見作出說明或者補(bǔ)充更正的合法性。因此，不能說是否認(rèn)了該鑒定報告。

五、鑒定費用應(yīng)由哪方承擔(dān)或者如何分?jǐn)偂?

《訴訟費交納辦法》第十二條規(guī)定，訴訟過程中因鑒定、公告、勘驗、翻譯、評估、拍賣、變賣倉儲、保管、運(yùn)輸、船舶監(jiān)管等發(fā)生的依法應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的費用，人民法院根據(jù)誰主張、誰負(fù)擔(dān)的原則，決定由當(dāng)事人直接支付給有關(guān)機(jī)構(gòu)或者單位。該條規(guī)定從法律解釋角度上來看，就是說，鑒定費、評估費等應(yīng)當(dāng)由負(fù)有舉證義務(wù)的一方來承擔(dān)。從本案來看，本訴原告雖然提供了一份結(jié)算書，但其根本不能達(dá)到真實證明案涉工程造價金額的目的，人民法院不應(yīng)當(dāng)采信該證據(jù)。而如果該證據(jù)不被采信，本訴原告的基本訴求就有如空中樓閣、無本之木、無水之源，那么從本訴原告的角度來看，除非本訴原告自動撤回本訴，否則對于案涉工程的造價鑒定申請費用應(yīng)當(dāng)由本訴原告來承擔(dān)。同樣，如果反訴原告不撤訴，為證實案涉工程已經(jīng)超額支出，反訴被告應(yīng)當(dāng)返還費用，其亦有提供該鑒定報告的舉證義務(wù)。換句話說，如果雙方都不撤訴，那么該鑒定報告的舉證責(zé)任，雙方均需承擔(dān)。任何一方撤訴，其即無須承擔(dān)該費用。那么在雙方都不撤訴的情況下，代理人認(rèn)為，鑒定結(jié)果的最終采納意見應(yīng)當(dāng)結(jié)合原、被告的訴求能否得到支持以及支持的大小與原訴請的差距大小來確定責(zé)任分?jǐn)偂?

綜上，代理人認(rèn)為，鑒定報告這份關(guān)鍵證據(jù)應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺嗣穹ㄔ翰尚拧Ｒ罁?jù)鑒定報告說明以及相關(guān)事實，人民法院有權(quán)扣除相關(guān)費用后對案涉工程最終由本訴原告完成的金額進(jìn)行終局認(rèn)定，進(jìn)而可以計算出本訴原告應(yīng)當(dāng)退還多少金額給反訴原告。

以上意見供法庭參考為感。

二審代理意見

代理意見（三）

尊敬的審判長、人民陪審員、書記員：

結(jié)合庭審爭議焦點、湖南   工程項目管理有限公司作出的湘  立[2021]147B036006號關(guān)于====房屋工程造價鑒定的報告（以下簡稱“鑒定報告）、各方提出的意見、本案中證據(jù)以及人民法院認(rèn)定的基本事實，代理人發(fā)表代理意見如下：

一、“鑒定報告”應(yīng)否采信的問題。

鑒定報告實際上是本訴原、被告、反訴原、被告都非常關(guān)注、爭議最大的“癥結(jié)”所在。因為鑒定報告的結(jié)論與本案爭議標(biāo)的額直接相關(guān)。這也是人民法院進(jìn)行裁判說理的關(guān)鍵。

在對鑒定報告的質(zhì)證意見上，我方已經(jīng)非常明確的提出三性存疑的觀點（在此不做贅述）。代理人懇請合議庭仔細(xì)審核該鑒定報告以及我方質(zhì)證意見，確定不予采信。

結(jié)合庭審查明的事實可以知道，雙方對哪些工程量是本訴原告做的，哪些不是基本沒有爭議。爭議的焦點就在于本訴原告做的這些工程量應(yīng)當(dāng)計算多少錢？而如果作為第三方的鑒定機(jī)構(gòu)能夠據(jù)實鑒定，按照當(dāng)時當(dāng)?shù)剞r(nóng)村建房標(biāo)準(zhǔn)計算工程量，計算造價結(jié)論，那即是秉承了“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，更是符合公序良俗、公平正義的原則。但令人遺憾的是，鑒定機(jī)構(gòu)沒有采用正確的鑒定方法，沒有考慮到案涉標(biāo)的物在農(nóng)村，屬于農(nóng)村建房，沒有考慮到承包人不具備建筑企業(yè)資質(zhì)相關(guān)項目措施費不存在實際支出等各種情況致使鑒定結(jié)論最終不予采信，這是鑒定機(jī)構(gòu)的失職與不專業(yè)。代理人相信人民法院能夠明察秋毫，不被這份鑒定報告的表面所蒙蔽。

二、如果不采信該鑒定報告，那么應(yīng)如何處理該案？

建德公司與恒立公司做出的鑒定意見既然都存在程序上的不合法，如果都不予以采信。然此案從立案至今一年有余，案件最終要出個結(jié)果。人民法院不可能不對案件做個評判與審結(jié)。代理人認(rèn)為，還有一個非常公平公正的處理辦法就是，由人民法院依據(jù)主管部門【湖南省住房與城鄉(xiāng)建設(shè)廳 湖南省建設(shè)工程造價管理總站】對外公示網(wǎng)站的信息均價進(jìn)行綜合認(rèn)定。這也能達(dá)到有效處理、審結(jié)該案的效果。

三、如果一定要采信“鑒定報告”，那么應(yīng)當(dāng)如何采信。

如果一定要采納鑒定報告的相關(guān)結(jié)論。代理人認(rèn)為，則應(yīng)當(dāng)審慎采納并剔除有關(guān)費用。理由是：

1、規(guī)費、稅金應(yīng)當(dāng)剔除。從定義上看，建設(shè)工程的規(guī)費是指政府和有關(guān)部門依照規(guī)定要求建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)繳納的相關(guān)費用的統(tǒng)稱，意即建筑安裝工程的間接費。它主要包括工程排污費、工程定額測定費、社會保險費（涵蓋養(yǎng)老保險費、失業(yè)保險費、醫(yī)療保險費、住房公積金）等。建設(shè)工程的稅金，則是指依照國家稅法規(guī)定的應(yīng)計入建筑安裝工程造價內(nèi)的由建筑公司交納的營業(yè)稅、城市維護(hù)建設(shè)稅、教育費附加及地方附加等稅收總和。規(guī)費、稅金全部是由建筑企業(yè)依照相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納給有關(guān)部門的費用，而本案中原告劉紅華作為個人，很顯然不會去繳納這些費用。對方即便抗辯應(yīng)當(dāng)繳納而未繳納，但整個建筑完成后，其并未提供任何證據(jù)證實其已經(jīng)完成繳納義務(wù)，繳納金額的大小以及票據(jù)等證據(jù)均沒有提供，該項費用并未實際發(fā)生，因此必須予以剔除。

2、管理費、利潤以及項目總價措施費應(yīng)當(dāng)剔除。

建設(shè)工程的管理費是指建筑企業(yè)從項目籌建之日至竣工財務(wù)結(jié)算之日止發(fā)生的管理性質(zhì)的支出。他主要包括了：（1）不在原建筑企業(yè)發(fā)工資的工作人員的費用支出；（2）項目所在地辦公費；（3）場地租賃費；（4）差旅交通費；（5）勞動保護(hù)費；（6）工業(yè)用具使用費；（7）施工現(xiàn)場高溫津貼等費用；（8）竣工驗收費等。 建筑企業(yè)承建的較為復(fù)雜的施工工程，個別含有需要委托技術(shù)人員參與工程進(jìn)度設(shè)計，需要針對天氣、環(huán)境、污染防控或者給排水等各方面專家進(jìn)行評測施工，因此可能產(chǎn)生非建筑企業(yè)員工的工資以及費用支付問題；一般承建項目因為大量施工人員的居住生活需要安排，因此會建設(shè)臨時居所以及辦公場地，為此會產(chǎn)生相關(guān)費用；因為竣工完成后需要委托有關(guān)部門進(jìn)行竣工驗收，與監(jiān)理部門針對簽證核準(zhǔn)可能產(chǎn)生一定的費用等等。而上述費用的支出一般情形下是建筑企業(yè)承建大型建筑或者雖然建筑項目不大，但相對較為復(fù)雜，才會有管理費的支出。而本案僅僅是農(nóng)村房屋建設(shè)，不存在考慮上述管理費用的支出，也不會產(chǎn)生上述管理費的支出，因此在本案當(dāng)中亦不存在另行計算管理費給原告。

結(jié)合庭審查明的事實，依據(jù)《中華人民共和國建筑法》第十三條規(guī)定，認(rèn)定雙方簽訂的《建房承包合同》無效基本沒有爭議。而鑒定機(jī)構(gòu)做出該鑒定結(jié)論的前提是具有建筑資質(zhì)的企業(yè)作為承包人，顯而易見是，如果是個人承包的工程，其不可能支出相應(yīng)的規(guī)費稅金以及管理費。無論大中城市還是城鎮(zhèn)房屋建設(shè)，工程分包或者轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象層出不窮，包工頭不可能支出相應(yīng)的規(guī)費、稅金以及管理費是其中一原因，另外即便包工頭雇請的農(nóng)民工按實際人工計算工錢遠(yuǎn)比定額人工報價高，但是定額人工費是直接從事建筑安裝工程施工的生產(chǎn)人開支的各項費用，包括基本工資、工資性補(bǔ)貼、生產(chǎn)工人輔助工資、職業(yè)福利費、生產(chǎn)工人勞動保護(hù)費等。其編制十分復(fù)雜，無論定義、工作效率和工作時間其均不在一個層面，二者可比性不強(qiáng)，此其二。其三，能計量的部分合計金額高達(dá)79832.98元，這其中已經(jīng)包含了相關(guān)人工費、機(jī)械費、管理費、利潤等，可見，如果還要再另行計算規(guī)費、稅金、管理費、項目總價措施費等給原告，對被告是有多么的不公平。

綜上，我方認(rèn)為，鑒定報告依法應(yīng)當(dāng)不予采信。不予采信同樣能夠公平公正的審結(jié)此案。而如果一定要采信該報告審結(jié)此案，也應(yīng)當(dāng)將鑒定報告中單列出來的管理費20145.82元、利潤21687.37元、總價項目措施費16186.86元、規(guī)費43461.26元、稅金13707.92元予以剔除。

以上意見供合議庭參考。

辦案思考：

一、農(nóng)村房屋建設(shè)施工合同中，合同是否有效，在雙方合同約定內(nèi)容并不明確具體的情況下，其效力其實對案件結(jié)果處理影響不大；因此，探討合同效力，在房屋已然實際交付，且對工程質(zhì)量并無太大異議的情況下，作用不大；二、農(nóng)村房屋造價鑒定應(yīng)區(qū)別于城市房屋建設(shè)工程的造價鑒定；工程管理、規(guī)費、稅金、總價措施費等在農(nóng)村房屋建設(shè)過程中根本不會發(fā)生，則應(yīng)當(dāng)予以剔除；三、反訴的提起要注意結(jié)合造價鑒定具體結(jié)論分門別類，要結(jié)合案情具體分析何種費用不能計算在類，也應(yīng)同時考慮當(dāng)時當(dāng)?shù)匦星?、材料行情等?？偨Y(jié)，充分維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益的同時，也應(yīng)考慮訴訟策略的應(yīng)用。當(dāng)事人有時也能給予相當(dāng)大的支持和力度。所以建立和當(dāng)事人的和諧關(guān)系也非常重要。