劉陸琴律師

江蘇省南京市中級(jí)人民法院

民 事 判 決 書

上訴人（原審被告）：中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司南京市分公司。

負(fù)責(zé)人：婁某某，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：唐某某。

被上訴人（原審原告）：許某某。

委托訴訟代理人：樂(lè)律師，江蘇XX律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：張某。

被上訴人（原審被告）：端某某。

上訴人中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司南京市分公司（以下簡(jiǎn)稱X保南京市分公司）與被上訴人許某某、張某、端某某機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，不服南京市江寧區(qū)人民法院作出民事判決，向本院提起上訴，本院于2019年8月6日立案后，依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，上訴人X保南京市分公司的委托訴訟代理人唐某某，被上訴人許某某的委托訴訟代理人樂(lè)律師到庭參加訴訟，被上訴人張某和端某某經(jīng)本院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

X保南京市分公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷一審判決，依法改判殘疾賠償金、精神撫慰金按照參與度50%計(jì)算或發(fā)回重審。2.被上訴人承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由：一審判決上訴人賠償許某某殘疾賠償金23600元及精神損害撫慰金5000元不合理，根據(jù)被上訴人許某某提供的東南司鑒中心【2018】臨鑒字第XXXX號(hào)的鑒定意見(jiàn)書中的鑒定意見(jiàn)，即本次交通事故外傷外傷參與度以50%左右為宜，上訴人認(rèn)為無(wú)論是醫(yī)療侵權(quán)案件還是道交侵權(quán)案件都應(yīng)考慮原因力承擔(dān)相應(yīng)地賠償責(zé)任，許某某已鑒定了此次事故的外傷參與度，因此殘疾賠償金及精神損害撫慰金應(yīng)當(dāng)考慮原因力后計(jì)算賠償。綜上，一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，請(qǐng)求二審法院依法改判支持上訴人的上訴請(qǐng)求。

許某某辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確、程序合法，請(qǐng)求二審駁回上訴、維持原判。1、許某某對(duì)于本次交通事故的發(fā)生沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，對(duì)于沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情形不存在減輕或者免除加害人賠償責(zé)任的法定情形。2、交強(qiáng)險(xiǎn)立法并未規(guī)定在確定交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任時(shí)應(yīng)依據(jù)受害人體質(zhì)狀況對(duì)損害后果的影響作相應(yīng)扣減，保險(xiǎn)公司的免責(zé)事由或者減責(zé)事由也僅限于受害人故意造成交通事故的情形，因此對(duì)于受害人符合法律規(guī)定的賠償項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)的損失，均屬于交強(qiáng)險(xiǎn)的賠償范圍。上訴人要求參照損傷參與度確定賠償責(zé)任和交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任，均無(wú)法律依據(jù)。最高院在2014年1月26日發(fā)布了指導(dǎo)意見(jiàn)24號(hào)，最高院明確提出“交通事故的受害人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，其體質(zhì)狀況對(duì)損害后果的影響不屬于可以減輕侵權(quán)人責(zé)任的法定情形”。綜上，請(qǐng)求駁回上訴、維持原判。

許某某向一審法院起訴請(qǐng)求：其因本次交通事故產(chǎn)生的損失為住院伙食補(bǔ)助費(fèi)570元（30元/天×19天）、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1800元（30元/天×60天）、殘疾賠償金23600元（47200元×5×10%）、精神損害撫慰金5000元、護(hù)理費(fèi)6000元（100元/天×60天）、交通費(fèi)500元、鑒定費(fèi)2900元，共計(jì)40370元。現(xiàn)要求張某、端某某、X保南京市分公司依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，X保南京市分公司在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)優(yōu)先賠償精神損害撫慰金。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2018年5月21日17時(shí)許，張某駕駛蘇Ａ×××××小型客車，行駛至天景山花錦苑20棟樓下倒車時(shí)，與行人許某某相碰擦，致許某某受傷的交通事故。交警部門認(rèn)定張某負(fù)事故全部責(zé)任。許某某傷后住院治療19天。2018年10月25日，南京東南司法鑒定中心作出東南司鑒中心[2018]臨鑒字第2429號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書，鑒定意見(jiàn)為：1、許某某胸11椎體壓縮性骨折（壓縮程度大1/3以上）構(gòu)成十級(jí)傷殘；建議本次交通事故外傷參與度以50%左右為宜。2、護(hù)理期限以60日為宜、營(yíng)養(yǎng)期限以60日為宜。許某某支付了鑒定費(fèi)2900元。后許某某訴至法院。

另查明：蘇Ａ×××××小型客車登記在端某某名下，該車在X保南京市分公司投保了交強(qiáng)險(xiǎn)和責(zé)任限額為30萬(wàn)元的不計(jì)免賠率商業(yè)三者險(xiǎn)。交通事故發(fā)生在保險(xiǎn)期間內(nèi)。

又查明：許某某因交通事故產(chǎn)生的損失為醫(yī)療費(fèi)12341.95元（其中張某支付2341.95元、X保南京市分公司支付10000元）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)570元（30元/天×19天）、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1800元（30元/天×60天）、殘疾賠償金23600元（47200元×5年×10%）、精神損害撫慰金5000元、護(hù)理費(fèi)5180元（住院期間100元/天×19天；出院后80元/天×41天）、交通費(fèi)300元，共計(jì)48791.95元。另，張某向許某某支付了款項(xiàng)1000元。

一審法院認(rèn)為，受害人因侵權(quán)受傷，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)賠償。機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成人身傷亡的，由保險(xiǎn)公司在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足的部分，機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故，非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，由機(jī)動(dòng)車一方承擔(dān)賠償責(zé)任。許某某提交的道路交通事故認(rèn)定書，真實(shí)有效，法院予以采信。對(duì)張某承擔(dān)事故全部責(zé)任，法院予以認(rèn)定。許某某提交的病歷、疾病診斷證明、出院記錄、住院費(fèi)用清單、醫(yī)療費(fèi)票據(jù)，真實(shí)有效，法院予以采信。對(duì)許某某為治療傷情所支付的醫(yī)療費(fèi)數(shù)額，法院認(rèn)定為12341.95元（其中張某支付2341.95元、X保南京市分公司支付10000元）。許某某的住院天數(shù)，法院認(rèn)定為19天。關(guān)于許某某提交的司法鑒定意見(jiàn)書，因作出該司法鑒定意見(jiàn)的機(jī)構(gòu)和人員具備鑒定資質(zhì)，且X保南京市分公司未提供能夠否定該鑒定意見(jiàn)的充分證據(jù)，故法院對(duì)該司法鑒定意見(jiàn)書予以采信。對(duì)許某某受傷構(gòu)成十級(jí)傷殘；護(hù)理期限60日、營(yíng)養(yǎng)期限60日，法院予以認(rèn)定。X保南京市分公司申請(qǐng)重新鑒定，法院不予準(zhǔn)許。至定殘之日，許某某已滿83周歲，在城市居住生活，對(duì)其主張按2018年度江蘇省城鎮(zhèn)常住居民人均可支配收入47200元標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算殘疾賠償金，法院予以支持；經(jīng)計(jì)算，殘疾賠償金的數(shù)額為23600元。關(guān)于精神損害撫慰金，法院酌定為5000元。許某某主張?jiān)摼駬p害撫慰金在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)由X保南京市分公司優(yōu)先予以賠償，法院予以支持。許某某主張住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)均按30元/天計(jì)算，合理適當(dāng)，法院予以采納。關(guān)于護(hù)理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，法院酌定住院期間按100元/天、出院后按80元/天標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。經(jīng)計(jì)算，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)為570元，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)為1800元，護(hù)理費(fèi)為5180元。關(guān)于交通費(fèi)，法院酌定為300元。經(jīng)計(jì)算，許某某因案涉交通事故造成的各項(xiàng)損失為48791.95元（不含鑒定費(fèi)2900元）。同時(shí)投保交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，先由承保交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償，不足部分由承保商業(yè)三者險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司根據(jù)保險(xiǎn)合同約定予以賠償，仍有不足的由侵權(quán)人予以賠償。故許某某的上述損失，應(yīng)由X保南京市分公司在交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)范圍內(nèi)賠償。X保南京市分公司已支付的款項(xiàng)10000元，應(yīng)予以扣除。張某已支付的款項(xiàng)3341.95元，應(yīng)從X保南京市分公司上述賠償款項(xiàng)中予以扣除并直接返還給張某。綜上，X保南京市分公司應(yīng)賠償許某某損失35450元、返還張某款項(xiàng)3341.95元。端某某經(jīng)法院合法傳喚，未到庭參加訴訟，依法可缺席判決。據(jù)此，一審法院依照《中華人民共和國(guó)民法典侵權(quán)責(zé)任編》第三條、第十六條、第二十二條、第四十八條，《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》第七十六條第一款，最高人民法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十六條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十四條之規(guī)定，缺席判決：一、中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司南京市分公司賠償許某某損失35450元，于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)付清。二、中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司南京市分公司返還張某款項(xiàng)3341.95元，于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)付清。三、駁回許某某的其他訴訟請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明，原審法院查明的事實(shí)屬實(shí)，本院依法予以確認(rèn)。

經(jīng)各方當(dāng)事人確認(rèn)，二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：許某某殘疾賠償金和精神損害撫慰金的確定是否應(yīng)考慮參與度的問(wèn)題。

本院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)，未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典侵權(quán)責(zé)任編》，行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。本案中，許某某對(duì)于本次交通事故的發(fā)生沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，其自身體質(zhì)狀況對(duì)損害后果的影響，不是法律意義上的過(guò)錯(cuò)，不存在減輕侵權(quán)人責(zé)任情形，因此，對(duì)上訴人的上訴請(qǐng)求，因無(wú)法律依據(jù)，本院不予支持。

綜上所述，中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司南京市分公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)200元，由上訴人中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司南京市分公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　何某某

審判員　　宛某某

審判員　　馮某某

二〇一九年九月二十六日

書記員　　查某某