【背景介紹】

幸福的婚姻是相似的，不幸的婚姻卻各有各的不幸。

茜女士和偉先生是一對90后夫妻，從懵懵懂懂的校園戀情走向婚姻的殿堂，婚后兩人共同經(jīng)營著一家小有規(guī)模的建材店，本以為會是平淡幸福的過著小日子，卻在茜女士生下了女兒后發(fā)生了巨大的改變。

茜女士的婆婆極為“重男輕女”，偉先生又是“媽寶”。所以茜女士剛生下女兒不久，婆婆就不斷要求茜女士為其生兒子，并且要保證生兒子。對于茜女士來說，這無疑是一個巨大的打擊，偉先生甚至站其母一邊，毫不顧及剛剛產(chǎn)后的妻子

茜女士是家中的獨生女，從小到大父母對自己也寵愛有加，一胎剖腹產(chǎn)尚未愈合，自己又如何能保證“必須生兒子”呢。茜女士開始對這段感情，這段婚姻產(chǎn)生了懷疑。

茜女士坐月子期間，婆婆和偉先生不斷要求其生兒子，在遭到拒絕后，就開始慫恿茜女士外出工作，不讓其在自家建材店工作。偉先生甚至喝醉酒后，開始對茜女士拳打腳踢，在一次嚴重的動手后，茜女士選擇了報警，并決定要和偉先生離婚。

【委托律師】

茜女士委托陳海云律師辦理其離婚訴訟案件，其訴求是：

1、離婚；

2、拿到孩子的撫養(yǎng)權并由對方支付撫養(yǎng)費；

3、分割兩人的建材店等共同財產(chǎn)；

4、認定家暴，要求精神損害賠償。

茜女士的訴求并不簡單，偉先生雖然也有離婚意愿，但是要求孩子撫養(yǎng)權歸其所有，并且在財產(chǎn)上不給茜女士一分錢，兩人對于離婚后的孩子、財產(chǎn)分配上存在非常大的爭議。

【案件難點】

歸納難點如下：

（1）偉先生雖然有離婚意愿，如果對于孩子、財產(chǎn)異議較大，有可能通過不同意離婚來向茜女士施壓，所以在是否達到法定的離婚事由上仍需爭取；

（2）孩子長期和茜女士、偉先生共同生活，也已經(jīng)滿兩周歲，撫養(yǎng)權歸屬上仍需舉證茜女士更適合撫養(yǎng)孩子；

（3）建材店并不是婚后才開業(yè)的，而是偉先生在婚前就開始經(jīng)營，兩人結(jié)婚后對店面進行了擴大，添置了許多新的設備及物料；

（4）建材店沒有辦理營業(yè)執(zhí)照，也沒有任何賬本、交稅納稅，在法律上難以分割；

（5）建材店的收入都是由偉先生控制，有時使用微信二維碼付款，有時使用支付寶二維碼付款，有時轉(zhuǎn)賬，有時現(xiàn)金。而偉先生有時還替其父親收租，資金上比較混亂，且無法區(qū)分；

（6）家暴在認定上難度較大，搜集證據(jù)較難。

【辦案過程】

筆者接受委托后，對案情事實進行梳理，指導茜女士針對訴求及案件難點收集證據(jù)。

1、離婚方面，偉先生雖然也表態(tài)愿意離婚，但是為了保證茜女士能夠一次性離婚，我們指導茜女士全面收集偉先生的家暴證據(jù)，包括報警記錄、行政處罰書、家暴后照片、醫(yī)學病歷材料，甚至嘗試調(diào)取店里的監(jiān)控錄像，幸運的是錄下了家暴的過程。

2、孩子方面，搜集了孩子長期跟隨茜女士及茜女士父母的證據(jù)，以及孩子日常學習、生活支出方面的證據(jù)。

3、財產(chǎn)方面尤其為難，因為茜女士手上根本沒有任何證據(jù)，思考再三，我們決定先行立案，通過法院調(diào)取偉先生婚后的支付寶、微信流水，希望能夠找到蛛絲馬跡以分割共同財產(chǎn)。

一審中，律師針對家暴作出了重點陳述，因為只有認定了家暴，才能預防男方不同意離婚，爭取第一次起訴就判決離婚，而判決離婚后才能夠處理后續(xù)的撫養(yǎng)權、撫養(yǎng)費以及財產(chǎn)分割問題，因此家暴的認定尤為重要。

根據(jù)《婚姻法司法解釋一》第一條的規(guī)定（當時民法典并未生效），婚姻法第三條、第三十二條、第四十三條、第四十五條、第四十六條所稱的“家庭暴力”， 是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。

雖然偉先生辯稱并不是家庭暴力，只是當時喝醉了酒比較激動，并且也只是一次偶發(fā)的情形，只有持續(xù)性的毆打才構(gòu)成家暴。律師在庭審中也極力爭取，法律對家庭暴力并沒有定義為持續(xù)性或者多次才算得上家暴，而偉先生所辯稱的持續(xù)性毆打根據(jù)上述法律的規(guī)定，構(gòu)成虐待。一審法院接受了我方的觀點，認定了偉先生構(gòu)成家暴，并且采納了我們的意見，在判決離婚、孩子撫養(yǎng)權以及精神損害賠償上都給予支持。

另外一審庭審中，針對雙方的財產(chǎn)問題，在律師的申請下，法院強制要求雙方提供了婚后所有的微信、支付寶以及銀行流水，雙方均提供了近千頁的證據(jù)。律師針對上千頁的證據(jù)深度研究，發(fā)現(xiàn)法院受理案件后，偉先生有多筆大額轉(zhuǎn)出資金的記錄，并且每月微信、支付寶的二維碼收入極高，并且在離婚期間有高額轉(zhuǎn)出財產(chǎn)的記錄，但是由于沒有再開庭，一審法院并不認可我方的意見，僅僅分割了雙方的銀行賬戶余額，以及偉先生婚后還貸款的款項。

針對財產(chǎn)分割的判決，律師建議上訴。

二審中，針對財產(chǎn)部分，律師將偉先生所有的微信、支付寶流水導入表格，計算出法院受理案件前偉先生的月均二維碼收款金額，與法院受理后偉先生流水直線下滑形成強烈對比。并且將偉先生在法院受理后的幾個月內(nèi)，大筆金額異常轉(zhuǎn)出的情況也作了詳細的梳理，并附上證據(jù)。

上訴狀中，我們也明確就偉先生惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的部分，由茜女士分得60%，并且要求分割店鋪共同財產(chǎn)。在律師的努力下，二審法院要求偉先生針對我們主張的惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)金額進行說明及提供相應證據(jù)來證明資金去向。

【案件處理結(jié)果】

最終，二審法院認定偉先生構(gòu)成隱瞞轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)，偉先生應當支付該部分款項的60%給茜女士。并且認定，雖然建材店是偉先生婚前成立的屬于偉先生的個人財產(chǎn)，但偉先生在婚后對該建材店的投資應當認定系夫妻共同財產(chǎn)指出，且所取得的收益均為偉先生占有，因此，偉先生應當將支付的相關投資款（含耗材、設備、物料等款項）支付一半給茜女士。

判決書生效后，偉先生將孩子的撫養(yǎng)費、共同財產(chǎn)、精神損害賠償如數(shù)轉(zhuǎn)給了茜女士，茜女士心頭的一塊大石頭終于落地。

【律師寄語】

一段婚姻一個家庭中，通常有一方對外工作付出較多，掌握財務上的主動權，也有一方辛勤為家庭付出。當婚姻無法繼續(xù)時，掌握經(jīng)濟主動權一方通常不愿意主動將共同財產(chǎn)拿出來分割，弱勢一方往往難以提供相應證據(jù)來證明存在夫妻共同財產(chǎn)。實踐中，可以嘗試通過法院調(diào)取證據(jù)來維護自身權益。當然，不論是出于法律規(guī)定，或者道德層面，一方都不應在離婚時惡意轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)。

涉及法條：

保險法第十七條 第二款

對保險合同中免除保險人責任的條款，保險人在訂立合同時應當在投保單、保險單或者其他保險憑證上作出足以引起投保人注意的提示，并對該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明；未作提示或者明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。

案件涉及法條

《婚姻法》第三十二條

男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應當進行調(diào)解;如感情確已破裂，調(diào)解無效，應準予離婚。

有下列情形之一，調(diào)解無效的，應準予離婚:

(一)重婚或有配偶者與他人同居的;

(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;

(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;

(四)因感情不和分居滿二年的;

(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應準予離婚。

《婚姻法司法解釋一》第一條

婚姻法第三條、第三十二條、第四十三條、第四十五條、第四十六條所稱的“家庭暴力”， 是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。

《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》第十七條 婚姻自由原則

婚姻自由包括結(jié)婚和離婚自由。結(jié)婚需要兩個人的合意，離婚則只需一人提出且符合離婚條件即可。人民法院在維護當事人結(jié)婚自由的同時，對離婚自由的維護不可偏廢。當事人一方提出離婚訴訟的，只要有離婚的法定理由，人民法院經(jīng)調(diào)解不能達成和解的，應當調(diào)解或判決離婚。

在認定家庭暴力的情況下，如果一方當事人堅決要求離婚的，不管要求離婚的是加害人還是受害人，人民法院均應當尊重當事人意愿，維護婚姻自由原則，盡快調(diào)解或判決離婚，避免因久拖不決而出現(xiàn)更嚴重的暴力傷害行為。

《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》第六十三條 加害方不宜直接撫養(yǎng)子女

考慮到家庭暴力行為的習得性特點，在人民法院認定家庭暴力存在的案件中，如果雙方對由誰直接撫養(yǎng)子女不能達成一致意見，未成年子女原則上應由受害人直接撫養(yǎng)。但受害人自身沒有基本的生活來源保障，或者患有不適合直接撫養(yǎng)子女的疾病的除外。

不能直接認定家庭暴力，但根據(jù)間接證據(jù)，結(jié)合雙方在法庭上的表現(xiàn)、評估報告或?qū)＜乙庖?，法官通過自由心證，斷定存在家庭暴力的可能性非常大的，一般情況下，可以判決由受害方直接撫養(yǎng)子女。

有證據(jù)證明一方不僅實施家庭暴力，而且還伴有賭博、酗酒、吸毒惡習的，不宜直接撫養(yǎng)子女。

《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》第五十九條 精神損害賠償

家庭暴力受害人請求精神損害賠償?shù)?，無論家庭暴力行為人是否已受到行政處罰或被追究刑事責任，人民法院均應當依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第46條相關規(guī)定予以支持。

《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》

2、 夫妻雙方在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，為夫妻共同財產(chǎn)，包括： 

（1）一方或雙方勞動所得的收入和購置的財產(chǎn)； 

（2）一方或雙方繼承、受贈的財產(chǎn)； 

（3）一方或雙方由知識產(chǎn)權取得的經(jīng)濟利益；

（4）一方或雙方從事承包、租賃等生產(chǎn)、經(jīng)營活動的收益；

（5）一方或雙方取得的債權； 

（6）一方或雙方的其他合法所得；

 21、 一方將夫妻共同財產(chǎn)非法隱藏、轉(zhuǎn)移拒不交出的, 或非法變賣、毀損的，分割財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損財產(chǎn)的一方，應予以少分或不分。具體處理時，應把隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損的財產(chǎn)作為隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損財產(chǎn)的一方分得的財產(chǎn)份額，對另一方的應得的份額應以其他夫妻共同財產(chǎn)折抵，不足折抵的，差額部分由隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損財產(chǎn)的一方折價補償對方。對非法隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)的一方，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條的規(guī)定進行處理。