孔沙律師

【典型案例】

2016年3月，張某與李某共同出資設(shè)立了FS公司，公司的主要經(jīng)營范圍為服裝設(shè)計、加工、制造、銷售等，在公司成立后，張某的職務(wù)為公司的監(jiān)事以及總經(jīng)理，與李某共同管理運(yùn)營公司。張某與FS公司所簽訂的《勞動合同》競業(yè)限制部分進(jìn)行了明確約定，張某在與FS公司解除合同關(guān)系后，五年內(nèi)不允許與在職期間所接觸的客戶建立任何形式的合作關(guān)系。否則FS公司有權(quán)追究相應(yīng)的賠償責(zé)任。2018年6月，張某因個人原因退出了公司，與孫某成立了一家新的公司，公司的經(jīng)營范圍同樣為服裝的設(shè)計、生產(chǎn)、加工、銷售等。案外人YQ公司原為FS公司的客戶，在得知張某離職設(shè)立一家新公司后，出于對張某的信任，便找到了張某，與張某的新公司簽訂了新的合同。FS公司隨即以侵犯商業(yè)秘密為由向法院提起訴訟，要求賠償200萬的損失，一二審法院均駁回了FS公司的所有訴訟請求。

    【律師解析】

    為了解答以上問題，我們需要對競業(yè)限制和商業(yè)秘密進(jìn)行區(qū)分，二者之間是存在本質(zhì)區(qū)別的，是兩種并立的公司保護(hù)制度，商業(yè)秘密是一種財產(chǎn)權(quán)利，主要保護(hù)的是公司的知識產(chǎn)權(quán)，而競業(yè)限制則是一個加重員工負(fù)擔(dān)的限制性權(quán)利。因而需要用人單位給予一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金作為條件。商業(yè)秘密的保護(hù)并無時間的限制，而競業(yè)限制法律規(guī)定的時間一般不超過2年。結(jié)合本案來看，張某與富山公司所簽訂的《勞動合同》部分，僅就競業(yè)限制進(jìn)行了約定，沒有對所要承擔(dān)的保密義務(wù)進(jìn)行明確。作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，必須要同時滿足《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定的幾個法定條件，即商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。所以，對于商業(yè)秘密的認(rèn)定要求非常的高。只約定了競業(yè)限制就等同于對商業(yè)秘密保護(hù)也進(jìn)行了約定。

【律師建議】

用人單位在與員工簽訂《勞動合同》或《競業(yè)限制協(xié)議》時，如果沒有特別的約定，是不能想當(dāng)然的認(rèn)為員工因此要理所當(dāng)然的為公司的商業(yè)秘密盡到保密義務(wù)。因此要么用人單位擬定完備的《保密協(xié)議》在員工入職時就進(jìn)行簽訂，要么在《勞動合同》或《競業(yè)限制協(xié)議》的條款中就“商業(yè)秘密”部分就所要承擔(dān)的義務(wù)、具體的范圍約定清楚，同時明確清楚，公司采取的哪些措施是在施行保密，如：對涉密的信息載體設(shè)置加密，對于某些材料標(biāo)注保密等字樣。

【參考法規(guī)】

《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定，經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：

（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；

（四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。

經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。

本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定的“保密措施”。

人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素，認(rèn)定權(quán)利人是否采取了保密措施……