湯佳杰律師

一、案情概述。

    因經(jīng)濟(jì)形勢(shì)不好，有些用人單位通過多種方式變相逼迫勞動(dòng)者自行申請(qǐng)離職，其目的就是在無須付出任何代價(jià)的情況下裁去員工，有的是給勞動(dòng)者放假，僅支付本地最低工資，勞動(dòng)者養(yǎng)家糊口，最低工資如何能維持家庭生活，有的是調(diào)崗，讓勞動(dòng)者去不熟悉、負(fù)擔(dān)更重、工資更低的崗位。

雙方在僵持的過程中，勞動(dòng)者是比較難受的，有的選擇去監(jiān)察大隊(duì)投訴，有的直接申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，但很多情況下，因?yàn)椴粔驅(qū)I(yè)、證據(jù)不足導(dǎo)致得不到意想中的效果，反而成全了用人單位。

本案恰好就是一個(gè)典型案例，恰恰給這樣的勞動(dòng)者提供一個(gè)有效途徑，朝準(zhǔn)用人單位違法的痛點(diǎn)下手，可以主動(dòng)的結(jié)束這段都不痛快的關(guān)系，并且可以拿到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二、仲裁階段概述。

   1、本案單位的痛點(diǎn)在哪里。

   本案單位的痛點(diǎn)就是，在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，單位未依法為勞動(dòng)者繳納社保費(fèi)用。大家都知道，根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第38條的規(guī)定，單位未幫勞動(dòng)者繳納社保費(fèi)用，勞動(dòng)者可以以此為由主動(dòng)解除和單位的勞動(dòng)關(guān)系，這里提醒一下，無需提前30日解除。

   2、怎樣解除和用人單位的勞動(dòng)關(guān)系。

   勞動(dòng)者直接去申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求解除和單位的勞動(dòng)關(guān)系，可能仲裁委對(duì)于該請(qǐng)求不予處理。所以，勞動(dòng)者可以直接以書面方式通知單位解除勞動(dòng)關(guān)系，但書面通知很有講究，不能直接提交給單位，為什么呢？怕單位不承認(rèn)！所以，作為勞動(dòng)者要保存通知單位解除勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)，怎樣證明呢，可以通過郵寄快件的方式，例如郵寄EMS，郵件封面的“寄件人”信息和“收件人”信息一定要完整，“備注”一欄一定要寫明解除勞動(dòng)合同通知書（單位未繳納社保）。

   3、勞動(dòng)者直接書面解除勞動(dòng)關(guān)系，仲裁委一定會(huì)支持你經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求嗎？

   這個(gè)不一定，那我們要怎么做呢，最佳方案是，在書面解除勞動(dòng)關(guān)系前，還要郵寄一份《限期補(bǔ)繳社保通知書》給單位，單位在限期內(nèi)仍不補(bǔ)繳社保，你就可以放心的去解除勞動(dòng)關(guān)系了，也可以放心的申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁了。為什么這樣建議，因?yàn)橛行┑胤绞怯羞@樣的要求，要求就是要給單位改正的機(jī)會(huì)。

三、仲裁委裁決。

    仲裁庭審中，單位認(rèn)為是勞動(dòng)者不愿意購買社保，故未能辦理社保手續(xù)的過錯(cuò)在于勞動(dòng)者，但無提交證據(jù)證實(shí)。仲裁委認(rèn)為，被申請(qǐng)人未有證據(jù)證明雙方就不繳納社保達(dá)成一致意見，且無證據(jù)證明未繳納社保過錯(cuò)在于勞動(dòng)者，故對(duì)于單位的抗辯不予采信，最終支持了勞動(dòng)中解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求。