湯佳杰律師

一、案件概述。

     被告人為了解決本村村民住房需求，未經(jīng)國(guó)土部門批準(zhǔn)的情況下，擅自以村民表決的方式將村小組土地以競(jìng)投方式出售給村民，得款人民幣兩百余萬元，土地轉(zhuǎn)讓款由小組公戶收取，被告人本人并未從中獲益。此后，公安局以被告人涉嫌非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪移送人民檢察院審查起訴，人民檢察認(rèn)為：被告人以牟利為目的，違法土地管理法規(guī)，非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，情節(jié)特別嚴(yán)重，并向人民法院提起公訴。

二、律師的意見和工作。

1、以牟利為目的，違反土地管理法規(guī)，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用若干問題的解釋》第2條的規(guī)定，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用，非法獲益100萬元以上屬于情節(jié)特別嚴(yán)重。

2、本案應(yīng)當(dāng)定單位犯罪，不應(yīng)按個(gè)人犯罪處理，公安、檢察院認(rèn)為本案是個(gè)人犯罪是不恰當(dāng)?shù)摹挝环缸锸且詥挝幻x實(shí)施的，客觀方面表現(xiàn)為單位決策機(jī)構(gòu)決定，為單位謀取利益而實(shí)施的，其違法所得歸單位所有，不能私人分取利益。具體到本案，其一，非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪屬于法定可以按照單位犯定罪的罪行；其二，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂性時(shí)間適用法律若干問題的意見》第二條“刑法第一百六十三條、第一百六十四條規(guī)定的“其他單位”，即包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、村民委員會(huì)、居民委員、村民小組等常設(shè)性組織……”的規(guī)定，村小組依法屬于單位犯罪的主體；其三、涉案土地轉(zhuǎn)讓之前已經(jīng)絕大多數(shù)戶主表決通過，可見，轉(zhuǎn)讓涉案土地是小組集體意志的體現(xiàn)，而并非是被告人的個(gè)人意見，另外，與購地村民簽訂土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議的是村小組、土地轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，購地村民直接將購地款直接存入了村小組的賬戶，被告人并未從中獲取任何利益。

3、律師多次向公安機(jī)關(guān)申請(qǐng)取保候?qū)?，公安機(jī)關(guān)均通知申請(qǐng)人不予變更強(qiáng)制措施，理由是案情復(fù)雜，不羈押難以防止偽造、干擾證人或逃跑等情況，難以保證刑事訴訟程序工作的順利進(jìn)行，并根據(jù)刑訴法第95的規(guī)定，決定不予變更強(qiáng)制措施，此后申請(qǐng)人向檢察院申請(qǐng)取保候?qū)彛⒆罱K獲得批準(zhǔn)，對(duì)被告人變更了強(qiáng)制措施。另外，律師向法院提交了多項(xiàng)書面證據(jù)、向法院申請(qǐng)證人出庭作證，并提交了小組成員的求情信、被告人的悔過書等，在偵查階段請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)向國(guó)土規(guī)劃和環(huán)境保護(hù)局調(diào)查村小組此前申請(qǐng)變更土地性質(zhì)的資料，主要目的證明被告人并非為了謀取個(gè)人利益、主觀惡性很低、在轉(zhuǎn)讓土地前也申請(qǐng)過變更土地性質(zhì)。

三、法院判決結(jié)果。

   1、根據(jù)《最高院研究室關(guān)于村民小組是否屬于刑法第二百七十二條規(guī)定的“其他單位”問題的研究意見》，最高人民法院研究室經(jīng)研究認(rèn)為：刑法第二百七十二條規(guī)定的“其他單位”包括村民小組。2008年11月21日印發(fā)的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂性時(shí)間適用法律若干問題的意見》第二條“刑法第一百六十三條、第一百六十四條規(guī)定的“其他單位”第二條就明確規(guī)定刑法第一百樓市三條、第一百六十四條規(guī)定的“其他單位”包括村民小組。本案涉案行為是由村民小組實(shí)施、為小組村民謀取利益，其行為特征符合單位犯罪的構(gòu)成。

   2、本院認(rèn)為，村小組無視國(guó)家法律，非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，情節(jié)特別嚴(yán)重，被告人作為小組組長(zhǎng)負(fù)有直接責(zé)任，其行為已經(jīng)構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪。被告人犯罪后能如實(shí)供述自己的罪行，可以從輕處罰，判決被告人犯非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金若干。