湯佳杰律師

一、案件概述。

    1、此案是本人辦理案件中耗時最長、花費(fèi)心思最多的一個案件，一個簡單的民間借貸糾紛案件，但因原告住所地在佛山、被告住所地在揭陽市揭西縣、抵押財產(chǎn)所在地在肇慶市端州區(qū)、抵押財產(chǎn)首封法院所在地在肇慶高要區(qū)，一審審判階段的管轄和執(zhí)行階段的管轄存在一定的爭議，所以該案從2015年12月22日一審正式受理，直到2018年12月初執(zhí)行分配到財產(chǎn)，將近3年的時間才結(jié)束，最后當(dāng)事人全部收回其借款本息，所有的努力都是值得的。

2、當(dāng)事人向借款人借款40萬元并簽訂了《抵押借款協(xié)議書》，協(xié)議書約定月息1.8%，2015年10月30日前還清借款，期后，借款人僅歸還部分借款利息，并未按約定如期歸還借款本息給當(dāng)事人，借款期限過后，當(dāng)事人委托了律師準(zhǔn)備起訴。另外，借款人抵押其名下房產(chǎn)作借款擔(dān)保，雙方辦理了抵押手續(xù)，《房地產(chǎn)權(quán)證》和《房地產(chǎn)他項(xiàng)權(quán)證》由當(dāng)事人保存。

二、律師的初步判斷和遇到的困難。

1、作為律師，首先想到的是法院管轄的問題，借款人是揭陽市揭西縣人，但其一直居住在肇慶市端州區(qū)，根據(jù)民訴法規(guī)定，如果能證明肇慶市端州區(qū)為被告經(jīng)常居住地，這個民間借貸案就可以在肇慶市端州區(qū)審理，因律師是在江門市蓬江區(qū)工作，兩地相距較近，再加上抵押房產(chǎn)所在地就在肇慶市端州區(qū)，所以無論從律師辦案成本來講，還是以后執(zhí)行房產(chǎn)的難易程度來講，肇慶市端州區(qū)人民法院審理本案最為恰當(dāng)，實(shí)在沒辦法就只能去借款人的戶籍地法院揭陽市揭西縣人民法院起訴。律師在接受委托后，準(zhǔn)備了兩套資料，一套是針對肇慶市端州區(qū)法院起訴的，一套是針對揭陽市揭西縣人民法院起訴，最終端州區(qū)法院認(rèn)為我方提交的《房地產(chǎn)權(quán)證》提交的不足以證明該院有管轄權(quán)，所以這個案件最終還是去了揭西縣法院審理。

2、決定去揭西縣法院起訴后，律師準(zhǔn)備的妥妥當(dāng)當(dāng)，左思右想，考慮方方面面，就怕遺漏資料要跑多一趟，因?yàn)閷?shí)在太遠(yuǎn)，到了揭西法院后，因過幾天就是元旦了，法院存在結(jié)案率的要求，我們做律師的也理解，律師苦口婆心說服了法院受理了我的案件，案號立的是2015的案件，總算立案順利，成功邁出了第一步，因被告玩失蹤，法院公告送達(dá)，該案直到2016年6月21日才開庭，2016年8月8日才出判決。

3、揭西法院作出判決后，就想到如何執(zhí)行的問題了，因借款人一直不出面，只能拍賣其房產(chǎn)償還當(dāng)事人債務(wù)。此時，律師又想到了本案能不能在肇慶市端州區(qū)法院執(zhí)行，這樣執(zhí)行難度會低很多，具體法律依據(jù)是最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執(zhí)行程序若干問題的解釋第1條的規(guī)定：“申請執(zhí)行人向被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院申請執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提交該人民法院可供執(zhí)行財產(chǎn)的證明材料”，這份證明材料不難提供，《房地產(chǎn)權(quán)證》就足以證明了。但是實(shí)際立案卻遇到了困難，主要有以下幾點(diǎn)：其一、端州區(qū)法院認(rèn)為，借款人因拖欠其他人的借款，其房產(chǎn)已經(jīng)被肇慶市高要區(qū)法院查封了，根據(jù)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于查封法院與優(yōu)先債權(quán)執(zhí)行法院處分查封財產(chǎn)有關(guān)問題的批復(fù)》（該批復(fù)自2016年4月14日起施行）第一條的規(guī)定：執(zhí)行過程中，應(yīng)當(dāng)由首先查封、扣押、凍結(jié)法院負(fù)責(zé)處分查封財產(chǎn)，故本案應(yīng)當(dāng)由高要法院立案處理；其二、你可以選擇去一審法院即揭西縣法院立執(zhí)行案；其三、如果本院立執(zhí)行案，你需要提交揭西法院沒有立案的證據(jù)，他們怕重復(fù)立案；其四、又是結(jié)案率的問題，此時已經(jīng)到了2016年12月份，結(jié)案率的問題再次影響了執(zhí)行案的受理。

端州法院說了以上理由后，我的意見是：其一、端州區(qū)法院對本案執(zhí)行案有管轄權(quán)是沒有任何異議的，我們也有證據(jù)證明被執(zhí)行財產(chǎn)就在端州區(qū)；其二、揭西法院有沒有立我們的執(zhí)行案這個可以現(xiàn)場查詢，關(guān)于借款人的所有執(zhí)行案都可以網(wǎng)上查詢的到；其三、法院結(jié)案率不能成為年底不立案的理由，這也就是外地辦案，本地辦案我估計是沒這個底氣說的，況且這也是法院的實(shí)際困難，我們律師也理解；其四、端州法院立執(zhí)行案后，完全可以發(fā)函給高要區(qū)法院，委托該院執(zhí)行被執(zhí)行財產(chǎn)并主持分配工作。

4、在和端州區(qū)法院以及揭西縣法院的多次交流中，最終因?yàn)榻椅骺h法院不能出具書面說明，證明該院沒有立執(zhí)行案，本案最終迫不得已去了揭西縣法院立執(zhí)行案，由此產(chǎn)生的后果便是執(zhí)行太難，律師不得不查詢到高要區(qū)法院執(zhí)行案的法官，向其說明情況，并將該法官的聯(lián)系方式和揭西縣法院法官的聯(lián)系方式交換，在律師的居中協(xié)調(diào)下，最終揭西縣法院在終結(jié)本次執(zhí)行期限屆滿前向高要區(qū)法院發(fā)函，委托該院執(zhí)行被執(zhí)行財產(chǎn)，期后，因高要法院的執(zhí)行案已經(jīng)終結(jié)本次執(zhí)行，律師又向該院申請恢復(fù)執(zhí)行，該房屋經(jīng)過一拍流拍，二拍成交價50多萬終于終結(jié)執(zhí)行，律師經(jīng)過三年的時間幫當(dāng)事人拿到了這筆借款本息，當(dāng)事人非常滿意這個結(jié)果。

三、律師的心得。

1、本案之所以最終拿到錢，主要還是當(dāng)事人本人有很強(qiáng)的法律意識，知道叫借款人用房屋做抵押擔(dān)保并辦理了抵押登記，這樣就擁有了優(yōu)先分配財產(chǎn)的權(quán)利，本案執(zhí)行過程中，經(jīng)查詢，借款人拖欠多人借款被起訴，涉及到的法院就有多家，若按普通債權(quán)分配，當(dāng)事人分不了多少錢。

2、執(zhí)行真的很難，向本案這種情況算是比較少見的，被行人財產(chǎn)所在地法院、首封法院、一審法院是三個不同的法院，有很多事情是律師居中協(xié)調(diào)才能處理，另外，因?yàn)榉ㄔ簣?zhí)行部門的辦案壓力大，案件太多，還有結(jié)案率、結(jié)案期限的要求，有時打法院電話經(jīng)常沒人接聽，只能親自去法院當(dāng)面找法官談，當(dāng)面談的好處就是加深法官對該案的印象，律師為了這個案件跑肇慶都不知道多少次，還好最終取得滿意的結(jié)果。這里真是發(fā)自內(nèi)心的感謝法官的付出，尤其是揭西縣法院法官和高要區(qū)法院法官，律師異地辦案真心不容易，在辦案過程中，他們一直耐心的聽取律師的意見，正是在他們的努力下，最終使得當(dāng)事人權(quán)益得到了保護(hù)。