王華律師

河北省秦皇島市中級人民法院

民事判決書

(2018) 冀 03民初509

原告:秦皇島XX醫(yī)療美容診所,經(jīng)營場所: XXXXXXXXXXXXXXXX,統(tǒng)一社會(huì)信用代號: XXXXXXXXXXXXXXXX。

經(jīng)營者: XX,女, XX年XX月XX日出生,漢族,現(xiàn)住河北省秦皇島市海港區(qū)東山街XX 棟XX單元XX號,公民身份號碼: XXXXXXXXXXXXXXXX

委托訴訟代理人:王花,河北德圣律師事務(wù)所律師

被告:秦皇島XX美容醫(yī)院有限公司,住所地:秦皇島市海港區(qū)XX街XX號。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼: XXXXXXXXXXXXXXXX

法定代表人： XX,董事長

被告:秦皇島XX美容美體有限公司,住所地:秦皇島市海港區(qū)XX路XXXXXXXX朝陽街XX號,統(tǒng)一社會(huì)信用代碼:XXXXXXXXXXXXXXXXX。

法定代表人: XX、董事長。

以上二被告共同委托訴訟代理人:XX,河北XX律師事務(wù)所律師。

被告:上海XX醫(yī)藥科技股份有限公司。住所地:上海市靜安區(qū)江場三路XX, XX號XX室。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼:XXXXXXXXXXXXXXXX。

法定代表人: XX,董事長。

被告:上海XX信息科技有限公司。住所地:上海市靜安區(qū)江場三路XX號XX室。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼: XXXXXXXXXXXXXXXX。

法定代表人: XX,執(zhí)行董事。

以上二被告共同委托訴訟代理人:XX,北京XX(上海）律師事務(wù)所律師。

以上二被告共同委托訴訟代理人:XX,北京XX(上海）律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

原告秦皇島XX醫(yī)療美容診所與被告秦皇島XX美容醫(yī)院有限公司(以下簡稱XX美容醫(yī)院)、秦皇島XX美容美體有限公司(以下簡稱XX美容美體公司),上海XX醫(yī)藥科技股份有限公司(以下簡稱XX公司)、上海XX信息科技有限公司(以下簡稱XX公司)不正當(dāng)競爭糾紛一案,本院于2018年11月27日立案后,依法適用普通程序,于2019年3月11日公開開庭進(jìn)行了審理，原告秦皇島XX醫(yī)療美容診所的經(jīng)營者XX及委托訴訟代理人王花,被告XX美容醫(yī)院, XX美容美體公司的共同委托訴訟代理人高俊霞,被告XX公司、XX公司的共同委托訴訟代理人劉耕辰、邱獻(xiàn)霖到庭參加訴訟,本案現(xiàn)已審理終結(jié)

秦皇島XX醫(yī)療美容診所向本院提出訴訟請求: 1、判令各被告停止侵權(quán),刪除侵權(quán)信息; 2、判令各被告在侵權(quán)行為主要影響地的《秦皇島日報(bào)》顯著位置,秦皇島電視臺(tái)晚間黃金時(shí)段連續(xù)三十天公開向原告賠禮道歉、消除影響; 3、判令各被告連帶賠償原告經(jīng)濟(jì)損失20萬元；4、判令各被告連帶賠償原告制止侵權(quán)行為的合理開支; 5、本案訴訟費(fèi)用由各被告承擔(dān)。

XX美容醫(yī)院、XX美容美體公司辯稱,一、XX美容美體公司不是本案適格的被告。原告在起訴狀中訴稱侵權(quán)人是上海XX文化傳播有限公司(2015 年8月11日變更為XX公司)和XX公司,與XX公司有商業(yè)合作的是XX美容醫(yī)院, XX美容美體公司和XX美容醫(yī)院是兩個(gè)獨(dú)立的法人, XX美容美體公司與XX公司、XX公司及XX美容醫(yī)院無任何法律關(guān)系,因此將XX美容美體列為本案被告是錯(cuò)誤的。二、本案原告也不是本案適格主體。從本案原告所出示的證據(jù)上看,原告只提供了《上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書》、《秦衛(wèi)計(jì) 【2017】157號》通報(bào),只證明了XX公司在網(wǎng)站上發(fā)布了虛假事實(shí)的行為,并沒有提供該行為與被告的關(guān)聯(lián)性,也沒有原告遭受損失的相關(guān)證據(jù),依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》,被侵權(quán)人有義務(wù)對其遭受損害的關(guān)聯(lián)性和損害事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任。所以原告不是本案適格的主體。三、XX美容醫(yī)院與XX公司的合作協(xié)議是合法的。XX美容醫(yī)院與XX公司于2012年10月15 日簽訂《XX網(wǎng)整形美容手術(shù)推廣協(xié)議》(以下簡稱推廣協(xié)議),協(xié)議約定合作方式: XX公司負(fù)責(zé)在XXXX網(wǎng)為XX美容醫(yī)院開辟專屬頁面,提供全國性的會(huì)員咨詢、交流、宣傳以及預(yù)約服務(wù)。XX美容醫(yī)院負(fù)責(zé)欄目內(nèi)容素材的提供、為XX公司會(huì)員提供就醫(yī)及手術(shù)等一系列服務(wù)。XX美容醫(yī)院向XX公司支付一定推廣費(fèi)用。四、XX美容醫(yī)院對XX公司的行為并不明知, XX公司的行為也沒有任何過錯(cuò)。XX美容醫(yī)院自2012年與XX公司合作,從2012年至2017年雙方的合作總量總計(jì)也沒有超過十單,業(yè)務(wù)量非常少,根本沒有引起XX美容醫(yī)院的足夠重視,所以XX公司如何推廣業(yè)務(wù), XX美容醫(yī)院并不明知。

XX公司辯成,原告主張的涉嫌不正當(dāng)競爭行為僅僅是針對XX公司在2017年9月至2017年11月期間,客服員工沒有告知消費(fèi)者原告的地址和電話的行為,并且原告沒有任何證據(jù)證明其損失或者原告在其他時(shí)間段內(nèi)實(shí)施了涉嫌不正當(dāng)行為。

秦皇島XX醫(yī)療美容診所為支持自己的主張?zhí)峤蝗缦伦C據(jù):

證據(jù)一、原告的工商登記一份,證明原告是適格的訴訟主體；

證據(jù)二、四被告的工商登記,證明四被告屬于本案的適格主體，XX美容醫(yī)院、XX美容美體公司都屬于美容美體行業(yè),與本案原告的經(jīng)營范圍相同或類似,其借助網(wǎng)站發(fā)布廣告的行為明顯屬于不正當(dāng)競爭行為,侵害了原告的合法權(quán)益,屬于本案適格被告, XX公司系XX公司旗下公司,二被告的行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

證據(jù)三、 《今日報(bào)道》2017年11月1日、 11月2日的兩期節(jié)目光盤、證明XX美容醫(yī)院、XX美容美體公司存在侵權(quán)行為, XX本人證實(shí)其是在2012年開始與XX公司合作,其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)始于2012年。

證據(jù)四、秦衛(wèi)計(jì)委通報(bào),證明XX美容醫(yī)院, XX美容美體公司確實(shí)存在侵權(quán)行為;

證據(jù)五、上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書復(fù)印件,可以在國家網(wǎng)站上查詢,證明對XX公司實(shí)施行政處罰決定的相關(guān)事實(shí)及依據(jù);

證量六,公證書四份,證明四被告存在共同侵權(quán)及不正當(dāng)競爭行為；

證罪七，錄音光盤，證明四被告明知存在不正當(dāng)競爭的行為,且侵害了原告的合法權(quán)益, XX美容醫(yī)院, XX美容美體借助XX公司、XX公司的網(wǎng)站，壟斷毒皇島的美容市場,給原告造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失；

證據(jù)八、公證書的票據(jù),證明原告做公證共計(jì)花費(fèi)8000元；

證據(jù)九、委托代理合同一份,證明原告維護(hù)自已的合法權(quán)益,共計(jì)支出律師費(fèi)用1萬元:

根據(jù)原告的申請,法院調(diào)取了衛(wèi)計(jì)委報(bào)告的原件。

被告XX美容醫(yī)院、XX美容美體公司的質(zhì)證意見為：對證據(jù)一、證據(jù)二真實(shí)性認(rèn)可,但XX美容醫(yī)院、XX美容美體公司的工商登記恰恰證明了XX美容醫(yī)院和XX美容美體公司是獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的主體，與XX公司簽訂協(xié)議的只有XX美容醫(yī)院，所以將XX美容美體公司列為被告是錯(cuò)誤的。對證據(jù)三真實(shí)性認(rèn)可,但是這些證據(jù)也僅證明了XX網(wǎng)有侵害原告合法權(quán)益的行為,與XX美容醫(yī)院沒有任何關(guān)聯(lián),這個(gè)證據(jù)與XX美容醫(yī)院、XX美容美體公司均沒有關(guān)聯(lián)性。證據(jù)四真實(shí)性認(rèn)可,這份證據(jù)程序是違法的,到目前為止沒有給XX美容醫(yī)院送達(dá),希望法院對這件事進(jìn)行調(diào)查。對證據(jù)五真實(shí)性認(rèn)可,這份證據(jù)與XX美容美體公司沒有關(guān)系,兩個(gè)主體也沒有關(guān)聯(lián)性,這份證據(jù)上也沒有美容美體。

被告XX公司, XX公司的質(zhì)證意見為:證據(jù)一因?yàn)樵鏇]有提供相應(yīng)證據(jù),不做質(zhì)證；證據(jù)二原告僅僅根據(jù)XX公司和XX公司在同一住所地就認(rèn)定是同一經(jīng)營主體,共同作為被告沒有依據(jù)，也不能因?yàn)閄X公司是XX公司的子公司,就認(rèn)定為侵權(quán)主體;證據(jù)三原告沒有提供該視頻的合法來源,也沒有進(jìn)行公證,不符合證據(jù)規(guī)則對于電子證據(jù)的形式要求,不應(yīng)當(dāng)作為證據(jù);證據(jù)四秦皇島市衛(wèi)生計(jì)生委作為行政機(jī)關(guān),其做出的通報(bào)是對XX美容醫(yī)院作出的具體行政行為,該行為中的認(rèn)定不應(yīng)當(dāng)直接作為法院認(rèn)定該行為的依據(jù)和結(jié)論, XX美容醫(yī)院也對于該通報(bào)的有效性提出了質(zhì)疑;證據(jù)五真實(shí)性合法性認(rèn)可,但不認(rèn)可證明目的,在該證據(jù)的第一頁倒數(shù)第三行……僅針對2017年9月至11月期間被告的行為進(jìn)行了認(rèn)定,至于其他時(shí)間段,行政機(jī)關(guān)沒有進(jìn)行認(rèn)定,原告也沒有證據(jù)證明被告在其他時(shí)間段實(shí)施了違法行為；證據(jù)六400開頭的電話并不是XX美容醫(yī)院的電話,而是被告網(wǎng)頁的客服電話,在被告的網(wǎng)頁公布客服電話完全符合商業(yè)規(guī)則,否則被告如何盈利。其次,公證書的公證人員是原告自己找來的人員,并不是消費(fèi)者,因此沒有辦法證明該行為給原告帶來了潛在消費(fèi)者的流失；證據(jù)七該錄音沒有進(jìn)行公證,也沒有表明證據(jù)來源,不認(rèn)可三性；對證據(jù)八、證據(jù)九認(rèn)可真實(shí)性合法性,但不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性,因?yàn)楸景甘欠駱?gòu)成不正當(dāng)行為,需要法院另行決定,且該證據(jù)也沒有直接體現(xiàn)是與本案相關(guān)而產(chǎn)生的費(fèi)用。

被告XX美容醫(yī)院, XX美容美體公司為支持自己的主張?zhí)峤蝗缦伦C據(jù):

證據(jù)一、工商執(zhí)照兩份,證明這兩個(gè)公司是有限責(zé)任公司,在法律上是沒有關(guān)聯(lián)性的,證明原告起訴的主體是錯(cuò)誤的；

證居二、說明一份、證明秦皇島XX美容醫(yī)院更名為秦皇島XX美容醫(yī)院有限公司。

證據(jù)三、XX網(wǎng)手術(shù)推廣協(xié)議,證明該行為發(fā)生在2012年10月15 日、在此之后幾乎沒有什么業(yè)務(wù),侵權(quán)行為發(fā)生在2017年9月至2017年11月,在此期間, XX美容醫(yī)院與XX公司沒有任何形式的聯(lián)系, XX公司的行為與XX美容醫(yī)院沒有關(guān)聯(lián), XX美容醫(yī)院與XX公司簽訂的協(xié)議內(nèi)容是合法的。

證據(jù)四、終止合作的截屏,2017年11月2日得知XX公司對其他同行有虛假宣傳的情況下,立刻和XX公司終止了合作關(guān)系,這一事實(shí)已經(jīng)被上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局的文件加以了確認(rèn)。

證據(jù)五、上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局的詢問筆錄,和與XX公司的情況說明,共同證明與XX公司業(yè)務(wù)上幾乎沒有往來,另XX公司根本沒有在網(wǎng)站上有虛假宣傳,就是客服XX為了拿提成作出的虛假宣傳的個(gè)人行為。

證據(jù)六，案例一份,證明網(wǎng)絡(luò)之間的侵權(quán)與被宣傳人是沒有關(guān)聯(lián)的,被宣傳人是被動(dòng)的,沒有讓其進(jìn)行虛假宣傳。

原告秦皇島XX醫(yī)療美容診所的質(zhì)證意見為:對證據(jù)一真實(shí)性認(rèn)可,對證明目的不認(rèn)可,該二公司的法定代表人均為XX、且原告通過網(wǎng)絡(luò)及電話咨詢,可以證實(shí)侵權(quán)人系XX名下公司,通過該公司的經(jīng)營范圍可以證實(shí)二被告公司均有美容等相關(guān)的資質(zhì),屬于本案適格主體；對證據(jù)二三性均不認(rèn)可，該說明系XX美容醫(yī)院單方出具,不具有客觀性,但該證據(jù)可以證實(shí)XX美容醫(yī)院系本案適格主體；對證據(jù)三真實(shí)性不予認(rèn)可,證明目的不認(rèn)可,該協(xié)議中的合同雙方為XX美容醫(yī)院與XX公司, XX公司理應(yīng)屬于本案的適格當(dāng)事人,具有被告的訴訟主體資格,該份協(xié)議結(jié)尾的簽署時(shí)間為2012年10月15日,該日期是后添加上去的,乙方的聯(lián)系人為XX,最終授權(quán)代表簽名并非該聯(lián)系人,因此對其真實(shí)性也不予認(rèn)可;證據(jù)四、五三性均不認(rèn)可,該侵權(quán)事實(shí)被曝光之后，XX美容醫(yī)院并沒有立即與XX公司、XX公司終止協(xié)議,停止侵權(quán)行為，該侵權(quán)行為持續(xù)到上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局對XX公司出具處罰決定,因此該份證據(jù)系虛假證據(jù);證據(jù)六該案例不是指導(dǎo)性案例,依法不應(yīng)予以參考。

被告XX公司、XX公司的質(zhì)證意見為:對證據(jù)一認(rèn)可,證據(jù)二認(rèn)可,證據(jù)三XX公司認(rèn)可證據(jù)的三性,補(bǔ)充質(zhì)證意見,該協(xié)議的簽訂時(shí)間是在2012年10月份,但不能因此證明涉嫌的違法行為就是從簽訂之日開始的,該協(xié)議簽訂之后,被告與XX美容醫(yī)院之間是正當(dāng)?shù)耐鶃?沒有任何的涉案違法行為,原告也沒有證據(jù)證明在案發(fā)之前的時(shí)間段,即2017年9月之前,有任何不正當(dāng)競爭行為,涉案涉嫌的違法行為應(yīng)當(dāng)是被告客服人員XX入職之后出現(xiàn)的,并于XX離職之后停止的。證據(jù)四庭后核實(shí)真實(shí)性,庭后以書面形式補(bǔ)充。證據(jù)五真實(shí)性庭后核實(shí),在該證據(jù)真實(shí)合法的情況下,上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局在對本案進(jìn)行調(diào)查時(shí),也提到了在被告與XX美容醫(yī)院合作期間,有業(yè)務(wù)量太少的情況,同時(shí)也體現(xiàn)了400開頭的熱線電話是被告XX網(wǎng)的官方咨詢電話,而實(shí)施涉案涉嫌違法行為的人員是XX，XX為了個(gè)人業(yè)績和提成,擅自實(shí)施了該行為,且被告在自查核查之后,對該員工進(jìn)行了開除,以上事實(shí)都是經(jīng)過市場監(jiān)督管理局調(diào)查認(rèn)定之后的結(jié)論,具備公信力,符合事實(shí)情況。證據(jù)六我國并非判例法國家,該判例不能作為本案定案依據(jù)。

被告XX公司, XX公司為支持自已的主張?zhí)峤蝗缦伦C據(jù)：

證據(jù)一、繳納罰款、沒收款通知書。

證據(jù)二、道歉聲明截圖。共同證明其積極配合行政機(jī)關(guān)執(zhí)行行政處罰,并且已經(jīng)充分執(zhí)行完畢了行政處罰內(nèi)容。

證據(jù)三、客服工作人員勞動(dòng)合同。

證據(jù)四、客服工作人員社保轉(zhuǎn)移文件。共同證明:本案涉嫌不正當(dāng)競爭行為系因客服人員XX為提高個(gè)人業(yè)績而實(shí)施的行為，在工商局審核通過的道歉聲明中亦可以得到印證。其在知曉該行為后及時(shí)對該員工進(jìn)行了開除,并即刻停止了該行為。

證據(jù)五、來滬從業(yè)人員招工備案登記表。

證據(jù)六、來滬從業(yè)人員退工備案登記表。共同證明：XX是2017年7月入職,12月開除, XX的入職時(shí)間是發(fā)生在本案涉案行為之前的一個(gè)月,在案發(fā)之后,被告進(jìn)行核查,對該員工進(jìn)行開除,在時(shí)間上完全吻合,達(dá)到了高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn),且XX美容醫(yī)院提供的材料中該行為已經(jīng)有市場監(jiān)督管理局進(jìn)行認(rèn)定,因此法院應(yīng)當(dāng)予以采納。

證據(jù)七、客戶科目明細(xì)賬。證明客戶員工在職期間，即2017年9月至2017年12月期間與XX美容醫(yī)院僅達(dá)成2筆交易，獲得的利益為2540元。需要扣除被告的運(yùn)營成本,以及被告因?yàn)樵撔袨樽陨碓馐艿降膿p失,才能認(rèn)定為被告因?yàn)樯姘覆徽?dāng)行為獲得的利益,由此可見,被告因?yàn)樵撔袨闆]有獲得任何的利益和競爭優(yōu)勢,反面因此遭到了損失和商業(yè)形象的損失,

原告秦皇島XX醫(yī)療美容診所的質(zhì)證意見為：對證據(jù)一客觀性關(guān)聯(lián)性無異議,證明目的不認(rèn)可,該份證據(jù)可以證實(shí)XX公司、XX公司確實(shí)存在侵權(quán)行為,且因該侵權(quán)行為被處罰的事實(shí),被處罰的時(shí)間是2018年5月21日,從時(shí)間上看,不能證實(shí)被告在2018年5月21日之前已經(jīng)停止了侵權(quán)行為,對證據(jù)二真實(shí)性無異議，該份證據(jù)可以證實(shí)被告的侵權(quán)網(wǎng)站下線時(shí)間是2018年5月31日，其停止侵權(quán)的時(shí)間也為2018年5月31日,對證明目的不認(rèn)可,該道歉聲明并未消除對原告的影響,也不能僅因其在XX網(wǎng)站上發(fā)布道歉聲明,就此而彌補(bǔ)對原告造成的損失。證據(jù)三證據(jù)四三性均不認(rèn)可,被告員工的行為應(yīng)屬于職務(wù)行為,其在履行工作過程中所實(shí)施侵權(quán)行為的法律后果也應(yīng)當(dāng)由用人單位來承擔(dān),通過被告與其解除勞動(dòng)關(guān)系,也可以證實(shí)被告承認(rèn)其公司存在侵權(quán)行為,勞動(dòng)合同的解除不能否認(rèn)被告公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任,對證據(jù)五證據(jù)六證明目的不認(rèn)可,三性不認(rèn)可,僅達(dá)成一筆交易,但不能否認(rèn)其在2018年8月之前存在侵權(quán)事實(shí)。證據(jù)七與本案無關(guān)聯(lián)性,不予質(zhì)證。

被告XX美容醫(yī)院，XX美容美體公司的質(zhì)證意見為:對以上證據(jù)三性均認(rèn)可,上述證據(jù)證明了如下事實(shí):1、該侵權(quán)行為是XX公司的員工XX造成的, XX公司本身并沒有侵權(quán)的故意, XX公司的合作方也就是XX美容醫(yī)院更不會(huì)有侵權(quán)的故意,雖然XX公司要為其員工造成的損害承擔(dān)責(zé)任,但不等于該企業(yè)有侵權(quán)的故意,上述事實(shí)有上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局的筆錄為證,所以侵權(quán)行為查明后,進(jìn)一步證明該侵權(quán)行為與XX美容醫(yī)院無關(guān)；2、對于XX公司的侵權(quán)行為, XX公司已經(jīng)接受了行政處罰,并在行政機(jī)關(guān)要求的網(wǎng)站上進(jìn)行了賠禮道歉,因?yàn)楸景盖趾Φ氖遣惶囟ㄖ黧w,所以該賠禮道歉可以說明責(zé)任已經(jīng)承擔(dān)完畢。

本院組織當(dāng)事人進(jìn)行舉證和質(zhì)證,對于原告提交的證據(jù)一和證據(jù)二能夠證明原被告屬于適格的訴訟主體,原告提交的《今日報(bào)道》光盤和秦衛(wèi)計(jì)委通報(bào),能夠證實(shí)被告的侵權(quán)行為,本院子以采信,對于上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書,能夠證實(shí)XX公司存在侵權(quán)行為,對于公證書和錄音光盤同樣能證明被告進(jìn)行的不正當(dāng)行為,對于原告提供的公證書票據(jù)以及委托代理合同,能夠證實(shí)原告維權(quán)所花費(fèi)的費(fèi)用,對于上述證據(jù)，本院予以采信。對于被告XX美容醫(yī)院提交的營業(yè)執(zhí)照和說明,能夠證明被告是適格的訴訟主體,對于XX美容醫(yī)院提交的證據(jù)三,能夠證明該侵權(quán)行為發(fā)生于2012年,對于XX美容醫(yī)院提交的證據(jù)四和證據(jù)五能夠證明被告的侵權(quán)行為,本院予以采信。對于證據(jù)六，本院不予采信,對于XX公司提交罰款通知書及道歉聲明,本院予以采信,對于XX公司提交證據(jù)三至證據(jù)五，本院不予采信,綜上,本院查明以下事實(shí):

2012年10月15日上海XX文化傳播有限公司(上海XX醫(yī)藥科技股份有限公司歷史名稱為上海XX文化傳播有限公司)與秦皇島XX美容醫(yī)院簽訂一份XX網(wǎng)整形美容手術(shù)推廣協(xié)議,其中第二條推廣目的:利用甲方作為國內(nèi)專業(yè)健康網(wǎng)站極其強(qiáng)大的推廣資源,乙方委托甲方通過醫(yī)生在線網(wǎng)(www.XXXXXX.com)推廣乙方整形美容手術(shù)及服務(wù)優(yōu)勢,使其獲得良好的經(jīng)濟(jì)及社會(huì)資源。第三條合作方式:甲方負(fù)責(zé)在醫(yī)生在線網(wǎng)為乙方開辟專屬頁面,提供全國性的會(huì)員咨詢、交流宣傳推廣及預(yù)約服務(wù),乙方負(fù)責(zé)欄目內(nèi)容素材的提供、為甲方方會(huì)員提供就醫(yī)及手術(shù)等一系列服務(wù)。

上海XX信息科技有限公司(上海XX信息科技有限公司歷史名稱為上海XX信息科技有限公司)從事XX網(wǎng)（www. XXXXXX.com)運(yùn)營（也可通過“XX在線網(wǎng)” www.XXXXXX.com整形頻道登陸該網(wǎng)站),主要通過該網(wǎng)站發(fā)布美容醫(yī)院及機(jī)構(gòu)的信息,為會(huì)員提供整形美容方面的咨詢建議服務(wù)和優(yōu)惠活動(dòng),按推廣效果獲得相應(yīng)醫(yī)院支付的推廣費(fèi)用(信息服務(wù)費(fèi))。2017年9月至11月期間,其在XX網(wǎng)發(fā)布秦皇島地區(qū)包含但不限于(XX整形美容醫(yī)院、XX整形美容門診部、XX整形美容門診部、XX整形美容門診部、XX整形美容門診部、XX整形美容門診部、XX整形美容門診部、XX整形美容門診部, XX整形美容門診部、XX整形美容門診部)10家醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)的信息,其未與上述10家美容整形機(jī)構(gòu)簽訂有合作協(xié)議。其發(fā)布的信息包括美容整形機(jī)構(gòu)的名稱,地址、診療項(xiàng)目,部分院長形象、店面照片等內(nèi)容,留下的聯(lián)系方式均為當(dāng)事人的熱線電話XXXXXXXX及在線醫(yī)生資詢QQ。其的客服人員在有咨詢者通過該熱線電話XXXXXXXX咨詢上述10家美容機(jī)構(gòu)的任意一家時(shí),客服人員未提供其咨詢醫(yī)院的電話地址,而是通過后臺(tái)提供給消費(fèi)者與其有合作關(guān)系的XX美容醫(yī)院的電話地址。2017年9月至11月期間收取XX美容醫(yī)院的信息服務(wù)費(fèi)為2540元。

秦皇島電視臺(tái)《今日報(bào)道》欄目于2017年11月1日、11月2日進(jìn)行了報(bào)道,秦皇島市衛(wèi)生計(jì)生委作出的秦衛(wèi)計(jì)字[2017］157號《秦皇島市衛(wèi)生計(jì)生委關(guān)于對秦皇島XX美容醫(yī)院有關(guān)問題的通報(bào)》,上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局于 2018年5月21日對XX公司進(jìn)行了處罰如下:一、責(zé)今立即停止違法行為,并于收到行政處罰決定之日起連續(xù)十日在XX網(wǎng)站主頁上刊登道歉內(nèi)容,消除影響;二、罰款人民幣9000元整,依照處罰要求, XX公司繳納了罰款并且在XX網(wǎng)上刊登了道歉聲明,2018年11月20日原告以四被告不正當(dāng)競爭為由,起訴來院。

本院認(rèn)為,被告XX公司未經(jīng)原告同意,在其經(jīng)營的XX網(wǎng)上擅自建立有關(guān)原告信息的網(wǎng)頁,網(wǎng)頁有原告的名稱,地址、診療項(xiàng)目、部分院長形象、店面照片等,而網(wǎng)頁上24小時(shí)服務(wù)熱線XXXXXXXX接通以后卻通過后臺(tái)提供給消費(fèi)者與其有合作關(guān)系的XX美容醫(yī)院的電話、地址,屬于使用原告的名稱,把原告潛在的競爭客戶引向被告XX美容醫(yī)院,枸成不正當(dāng)黨爭,被告XX美容醫(yī)院與被告XX公司于2012年10月簽訂的協(xié)議中約定:“甲方(XX公司)負(fù)責(zé)在醫(yī)生在線網(wǎng)為乙方(XX美容醫(yī)院)開辟專屬頁面,提供全國性的會(huì)員咨詢、交流宣傳推廣及預(yù)約服務(wù),乙方負(fù)責(zé)欄目內(nèi)容素材的提供,為甲方會(huì)員提供就醫(yī)及手術(shù)等一系列服務(wù)”。 XX美容醫(yī)院負(fù)責(zé)欄目內(nèi)容素材的提供可以認(rèn)定被告XX美容醫(yī)院對被告XX公司這種侵權(quán)行為屬于明知。另,2017年9月至2017年11月,上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局認(rèn)定是XX公司有兩起侵權(quán)事實(shí), XX美容醫(yī)院在答辯狀中稱不超過十起，可以認(rèn)定在上海市靜安區(qū)市場監(jiān)督管理局查獲之前被告XX公司已存在侵權(quán)行為，井不是被告XX美容醫(yī)院所稱的被報(bào)道之后才知道XX公司的這種做法。XX公司將信息傳遞給XX美容醫(yī)院, XX美容醫(yī)院獲利后,給XX公司返利,應(yīng)該對XX公司的侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。XX公司辯稱其是在員工XX入職之后才有的侵權(quán)行為的觀點(diǎn)同樣不能成立。XX公司與XX美容醫(yī)院簽訂了合作協(xié)議，內(nèi)容為“甲方(XX公司)負(fù)責(zé)在醫(yī)生在線網(wǎng)為乙方(XX美容醫(yī)院)開辟專屬頁面、提供全國性的會(huì)員咨詢、交流宣傳推廣及預(yù)約服務(wù)?！焙献鲀?nèi)容和形式并不違反法律規(guī)定; XX公司作為XX公司的關(guān)聯(lián)公司,把相關(guān)業(yè)務(wù)交予XX公司,但秦皇島XX醫(yī)療美容診所并沒有證據(jù)證明XX公司向XX公司提供了自己的相關(guān)信息，并授權(quán)XX使用,根據(jù)“誰主張誰舉證”的民事訴訟審理原則、秦皇島XX醫(yī)療美容診所應(yīng)承擔(dān)不能舉證的不利后果; XX公司旗下門戶網(wǎng)站醫(yī)生在線網(wǎng)www.XXXXXX.com網(wǎng)址,通過該網(wǎng)址可以登錄XX公司運(yùn)營的XX（XX)網(wǎng)www.XXXXXX.com,但沒有證據(jù)證明XX知道XX侵權(quán)仍提供鏈接,不符合侵權(quán)責(zé)任法第36條第三款的規(guī)定;本案侵權(quán)行為是XX網(wǎng)發(fā)布秦皇島XX醫(yī)療美容診所的相關(guān)信息,侵權(quán)人為XX公司, XX公司雖為XX公司的關(guān)聯(lián)公司,但他們是兩個(gè)獨(dú)立的法人, XX公司不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。關(guān)于賠償數(shù)額,依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十七條規(guī)定,因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額,按照其因被侵權(quán)所受到實(shí)際損失確定;實(shí)際損失難以計(jì)算的,按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得利益確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。經(jīng)營者違反本法第六條,第九條規(guī)定，權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)利人三百萬元以下的賠償,根據(jù)XX公司對秦皇島XX醫(yī)療美容診所侵權(quán)的內(nèi)容、侵權(quán)時(shí)間、秦皇島XX醫(yī)療美容診所營業(yè)的地域范圍、XX公司影響力以及XX公司因侵權(quán)行為獲得的利益情況,本院酌定XX公司賠償原告秦皇島XX醫(yī)療美容診所經(jīng)濟(jì)損失及維權(quán)費(fèi)用 100000元。簽訂合同的相對方是XX美容醫(yī)院,并不是XX美容美體公司,原告主張XX美容美體公司承擔(dān)責(zé)任的觀點(diǎn)本院不予支持。本案屬于被告擅自使用原告企業(yè)名稱,對原告的商譽(yù)有一定的影響,鑒于XX公司已經(jīng)在XX網(wǎng)發(fā)表了道道歉聲明, XX公司無需在進(jìn)行致歉,但原告要求XX美容醫(yī)院道歉的請求應(yīng)予支持。

綜上所述,原告的部分訴訟請求應(yīng)該予以支持,依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第六條第二項(xiàng),第十七條,《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第八條、第十五條之規(guī)定、判決如下：

一、被告上海XX信息科技有限公司于本判決生效后十日內(nèi)賠償原告秦皇島XX醫(yī)療美容診所經(jīng)濟(jì)損失及維權(quán)費(fèi)用100000元,被告秦皇島XX美容醫(yī)院有限公司對上述給付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；

二、被告秦皇島XX美容醫(yī)院有限公司于本判決生效后十日內(nèi)在秦皇島電視臺(tái)黃金時(shí)段公開道歉聲明七日,道歉內(nèi)容須經(jīng)人民法院審核;

三、駁回原告秦皇島XX醫(yī)療美容診所的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)4300元,原告秦皇島XX醫(yī)療美容診所負(fù)擔(dān)1000元,被告上海XX信息科技有限公司負(fù)擔(dān)3300元,被告秦皇島XX美容醫(yī)院有限公司對上海XX信息科技有限公司給付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

如不服本判決,可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省高級人民法院。

 

 

  審判長      任XX

  審判員      鮑XX

  審判員      韓X

  審判員      郭XX

  人民陪審員  劉X

 二O一九年十一月十二日

  書記員      韓XX