案情簡(jiǎn)要：

2017.12.19上午6點(diǎn)多，在***小區(qū)的馬路邊，葉**夫妻二人騎摩托車(chē)由西向東前進(jìn)，碰到騎三輪車(chē)也是由西向東前進(jìn)的賣(mài)菜老人，于是葉**以買(mǎi)菜為名喊住老人欲使用假幣換取真錢(qián)，當(dāng)時(shí)葉**購(gòu)買(mǎi)8元的南瓜，拿出的卻是百元鈔，老人可能零錢(qián)不夠，在翻找的過(guò)程中，將自身攜帶的一疊百元鈔放于三輪車(chē)架子上，此時(shí)葉**臨時(shí)起意，乘老人專(zhuān)心數(shù)零錢(qián)時(shí)將老人放置于三輪車(chē)架子上的一疊百元鈔換成了自身攜帶的900元假鈔，當(dāng)時(shí)老人并未發(fā)現(xiàn)，夫妻二人隨即離開(kāi)，車(chē)子開(kāi)出10多米時(shí)，葉**回頭張望發(fā)現(xiàn)老人在將裝有假幣與零錢(qián)的袋子往褲兜里裝。案發(fā)后，葉**已將因調(diào)包而取得的2100元交給***派出所。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)：

一、本案并不符合搶奪罪的構(gòu)成要件。

搶奪罪在客觀方面表現(xiàn)為乘人不備，出其不意，公然對(duì)財(cái)物行使有形力，使他人不及抗拒而取得數(shù)額較大的財(cái)物的行為，搶奪行為含有一定的暴力。

而本案，葉**在實(shí)施調(diào)包行為時(shí)，被害人并沒(méi)有察覺(jué)葉**的調(diào)包行為。整個(gè)事件中，葉**夫婦二人不存在任何暴力行為和語(yǔ)言暴力，沒(méi)有使用使被害人喪失抗拒力的任何行為。因此雖然主觀上葉**以非法占有為目的，實(shí)施調(diào)包并拿走被害人2100元現(xiàn)金，但其客觀行為并不符合搶奪罪的特征。故葉**不構(gòu)成搶奪罪。

二、犯罪嫌疑人葉**不構(gòu)成犯罪。

1、葉**所實(shí)施的乘人不備、以假幣調(diào)包獲取真幣的行為，是一種和平的方式把他人的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移占有的形式，更符合盜竊罪的客觀表現(xiàn)形式。但盜竊罪的夠罪起點(diǎn)是3000元，而本案卻僅有2100元的涉案金額，故尚不構(gòu)成盜竊罪。

2、本案中，葉**持有九張假幣，并且以持有的假幣買(mǎi)菜，屬于持有、使用假幣行為。但持有、使用假幣罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)為金額4000元以上或總幣量400張以上，而在本案中被告人葉**僅持有9張百元假幣，亦未達(dá)到追訴刑責(zé)的標(biāo)準(zhǔn)，故不構(gòu)成持有、使用假幣罪。

綜上，辯護(hù)人認(rèn)為，根據(jù)本案的客觀事實(shí)和《刑法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，被告人葉**不構(gòu)成犯罪, 案發(fā)以后，被告人也及時(shí)向被害人退賠了全部因盜竊而得的財(cái)物。為了切實(shí)維護(hù)被告人的合法權(quán)益，懇請(qǐng)合議庭認(rèn)真研究，根據(jù)客觀事實(shí)和法律證據(jù)，依法判決宣告被告人葉**無(wú)罪。

法院判決：后**區(qū)人民法院在庭審中通過(guò)法庭調(diào)查、辯護(hù)人提交證據(jù)、辯護(hù)人的積極罪輕辯護(hù)、當(dāng)事人的積極退贓等，審議案件性質(zhì)，將擇期宣判。

律師辨析要點(diǎn)：該起案件的辯護(hù)要點(diǎn)為公訴機(jī)關(guān)指控的罪名究竟是盜竊罪，還是搶奪罪，雙方分歧比較大，但辯護(hù)律師通過(guò)調(diào)查大量證據(jù)事實(shí)，讓法官采信了部分律師的辯護(hù)意見(jiàn)。

沈錫林律師提醒：

【盜竊罪】（刑法第264、265條）

（一）具有下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

1.盜竊公私財(cái)物3000元以上不滿(mǎn)8萬(wàn)元，屬于“數(shù)額較大”的;

2.二年內(nèi)盜竊3次以上的、入戶(hù)盜竊的、攜帶兇器盜竊的、扒竊的;

3.盜竊增值稅專(zhuān)用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票25份以上不滿(mǎn)250份的;

4.盜竊鴉片200克以上不滿(mǎn)500克、海洛因10克以上不滿(mǎn)40克或者其他毒品數(shù)量較大，或者淫穢錄像帶或者光盤(pán)30盤(pán)以上、淫穢書(shū)刊50本以上、淫穢撲克牌或者其他淫穢物品60件以上的。

（二）具有下列情形之一的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：

1.盜竊公私財(cái)物8萬(wàn)元以上不滿(mǎn)40萬(wàn)元的，屬于“數(shù)額巨大”的;

2.盜竊增值稅專(zhuān)用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票250份以上不滿(mǎn)2500份的。

3.其他嚴(yán)重情節(jié)。

（三）具有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：1.盜竊公私財(cái)物40萬(wàn)元以上，屬于“數(shù)額特別巨大”的;

2.盜竊增值稅專(zhuān)用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票2500份以上的。

3.其他特別嚴(yán)重情節(jié)。

（四）具有下列情形之一的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

1.盜竊金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)資金、有價(jià)證券或者客戶(hù)資金等，數(shù)額在10萬(wàn)元以上的（注：此數(shù)額為2012年浙江標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)隨2013年盜竊罪國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的提高而有所調(diào)整）

2.盜竊國(guó)家一級(jí)文物后造成毀損、流失，無(wú)法追回的;

3.盜竊國(guó)家一級(jí)文物1件以上或者國(guó)家二級(jí)文物3件以上，并具有下列情形之一的：①犯罪集團(tuán)的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;②流竄作案危害嚴(yán)重;③累犯;④造成其他重大損失。

盜竊國(guó)有館藏一般文物、三級(jí)文物、二級(jí)以上文物的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。盜竊多件不同等級(jí)國(guó)有館藏文物的，三件同級(jí)文物可以視為一件高一級(jí)文物。

【搶劫罪】（刑法第263條）

搶劫財(cái)物價(jià)值8萬(wàn)元以上的，屬于“數(shù)額巨大”，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)（參照盜竊罪“數(shù)額巨大”標(biāo)準(zhǔn)）。

行為人實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為，雖未達(dá)到“數(shù)額較大”起點(diǎn)，但為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅，具有下列情形之一的，應(yīng)以搶劫罪定罪處罰：

1.盜竊、詐騙、搶奪達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)80%上的；

2.入戶(hù)或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶(hù)外或交通工具外實(shí)施上述行為的；

3.使用暴力致人輕微傷以上后果的；

4.使用兇器或以?xún)雌飨嗤{的；

5.具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。