海南省XX市中級人民法院

民事判決書

（2023）瓊XX民終12XX4號

上訴人（原審被告）：XX集團(tuán)股份有限公司。

被上訴人（原審原告）：XX市XX有限公司。

委托訴訟代理人：葛文，海南XX律師事務(wù)所律師。

原審被告：深圳XX園林有限公司。

原審被告：中XX集團(tuán)有限公司。

原審被告：海南XX建設(shè)管理有限公司。

原審第三人：A某某，廣東省深圳市人。

原審第三人：B某某，廣東省深圳市人。

上訴人江西XX集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱A公司）因與被上訴人中山市XX有限公司（以下簡稱B公司）、原審被告深圳XX園林有限公司（以下簡稱C公司）、中XX集團(tuán)有限公司（以下簡稱D公司）、海南XX建設(shè)管理有限公司（以下簡稱市E公司）及原審第三人A某某、B某某建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服XX市XX區(qū)人民法院（2022）瓊0106民初1XX8號民事判決，向本院提起上訴。本院于2023年12月13日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

A公司上訴請求：1．依法改判A公司無需向B公司支付任何費用；2．本案一審、二審的所有訴訟費用由B公司承擔(dān)。

事實與理由：一、A公司與E公司（或D公司）沒有完成結(jié)算，一審法院在A公司與D公司或E公司未結(jié)算的情況下，認(rèn)定了工程結(jié)算款完全是主觀臆斷行為，嚴(yán)重?fù)p害了A公司合法權(quán)益，一審判決不符合事實，違背了案涉合同約定。2018年1月15日，A公司與D公司簽訂了《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》（以下簡稱《XX工程合同》，合同編號：XX-X-XXX）。本合同第2頁四、計價方式及工程量計算規(guī)則，第4頁1.4.2工程量計算規(guī)則：工程量在總包商驗收合格后按最終分包人以承包人的名義與業(yè)主（建設(shè)方）結(jié)算的工程量為準(zhǔn)。2018年8月，A公司與D公司簽訂了《XX工程補(bǔ)充協(xié)議》（以下簡稱《補(bǔ)充協(xié)議》，合同編號：XX-X-XXX補(bǔ)）。本協(xié)議載明“一、該部分施工內(nèi)容的暫定價為270萬；二、本協(xié)議生效后，即成為合同（《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》）不可分割的組成部分，與合同具有同等的法律效力，除本協(xié)議中明確所作修改的條款外，合同的其余部分繼續(xù)有效”。也就是《補(bǔ)充協(xié)議》是按照《WW工程合同》的約定按實際工程量結(jié)算工程款。2018年，A公司與C公司簽訂了《WW及ZZ工程合作施工協(xié)議書》（以下簡稱《WW施工協(xié)議》）。本協(xié)議第2頁載明“三施工費用，ZZ暫定價：273萬元整，如有變更、增加工程量、按雙方確定的單價進(jìn)行簽證調(diào)整，最終以投資方的結(jié)算價作為計算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算?！?018年3月19日，C公司與B公司簽訂的《ZZ工程施工協(xié)議書》（以下簡稱《ZZ工程》），本協(xié)議第2頁載明“三施工費用，雙方暫定工程造價273萬元，最終以實際施工工程量為準(zhǔn)。如有變更、增加工程量、按雙方確定的單價進(jìn)行簽證調(diào)整，最終以投資方的結(jié)算價作為計算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算”。2019年11月8日，A公司、C公司、B公司簽訂的《XX結(jié)算說明協(xié)議》（以下簡稱《結(jié)算說明協(xié)議》）也明確了“結(jié)算金額參照上述ZZ暫定價，以實際結(jié)算為準(zhǔn)。”上述四個合同明確約定涉案工程款的結(jié)算最終以A公司與D公司或市E公司結(jié)算為準(zhǔn)，一審判決不符合事實，也違背了合同約定，應(yīng)依法改判。

二、一審法院應(yīng)按案涉合同約定扣除所有約定項?！?/span>WW工程合同》約定如下：本合同第2頁三、承包方式及合同價款，承包方式：包工包料包機(jī)械包質(zhì)量包工期包文明安裝施工包水電包管理費；本同第3頁第8點約定另外上繳管理公司5％；本合同第4頁1.2.3工程量計算規(guī)則：工程量在總包商驗收合格后按最終分包人以承包人的名義與業(yè)主（建設(shè)方）結(jié)算的工程量為準(zhǔn)。分包人須按承包人的要求向承包人提供真實有效的11％增值稅專用發(fā)票。另由總包商代扣代繳的費用：（1）建管費：按總價x5.4‰（2）水電費：按結(jié)算總價的1％扣除。也就是說雙方按實際工程量結(jié)算完總工程款后，D公司從結(jié)算總款扣除5％的管理費、11％的稅費、5.4％‰的建管費、1％的水電費后剩余的工程款為應(yīng)付工程款的金額。A公司與D公司簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》系《WW工程合同》的補(bǔ)充，沒有約定部分按照《WW工程合同》約定執(zhí)行。A公司與C公司簽訂的《WW施工協(xié)議》在本協(xié)議第2頁的第2小點約定收取合同（結(jié)算價）的4％管理費。C公司與B公司簽訂的《ZZ工程》在本協(xié)議第2頁第2小點約定了A公司收取合同（結(jié)算價）的2％管理費。A公司、C公司、B公司簽訂的《結(jié)算說明協(xié)議》在本協(xié)議中約定“甲方（A公司）扣除稅費與相關(guān)合理管理費后”，因此，即便結(jié)算工程款也應(yīng)由A公司與市E公司（或D公司）結(jié)算出的工程總款扣除相應(yīng)款項后支付。具體如下：應(yīng)付工程款按照以下公式計算，A公司與市E公司（或D公司）結(jié)算出的工程總款-6.5％的管理費（按結(jié)算款結(jié)算）-招標(biāo)人與業(yè)主主合同條款為按照定額下浮8％-11％的稅費（按結(jié)算款結(jié)算）-5.4‰的建管費（按結(jié)算款結(jié)算）-1％的水電費（按結(jié)算款結(jié)算）-《ZZ工程》在本協(xié)議第2頁第2小點約定了A公司收取合同（結(jié)算價）的2％管理費。

三、A公司已向B公司支付了90萬工程款，但一審法院只認(rèn)了其中20萬元進(jìn)行扣減很明顯不符合事實。庭審中，A公司提交了相關(guān)證據(jù)證明A公司已向B公司支付了90萬工程款，B公司只承認(rèn)了其中20萬屬于工程款很明顯與事實不符。已付工程款系由項目人員轉(zhuǎn)到B公司指定的賬戶，且A公司與B公司不存在其他債務(wù)債權(quán)關(guān)系。一審法院在A公司未與D公司或市E公司結(jié)算情形下，主觀臆斷的認(rèn)定結(jié)算款很明顯違背了合同意志，嚴(yán)重?fù)p害了A公司合法權(quán)益。A公司為了維護(hù)其合法利益，特提起上訴，請求依法改判以維護(hù)A公司合法權(quán)益。

當(dāng)庭補(bǔ)充事實與理由：一審法院認(rèn)為A公司怠于結(jié)算不符合事實，A公司多次與D公司結(jié)算，但一直沒有達(dá)成一致意見，截止至開庭之日還在繼續(xù)溝通結(jié)算問題。一審法院以《XX游客XXPPP項目施工總承包工程合同》（以下簡稱《總承包施工合同》）及《政府投資項目結(jié)（決）算審計報告》所附《結(jié)算審核匯總表》推算出含稅結(jié)算金額為2746232.6元完全與事實不符，一審法院主觀推斷出的結(jié)算金額嚴(yán)重影響了A公司的合法權(quán)益。1．《總承包施工合同》及《政府投資項目結(jié)（決）算審計報告》所附《結(jié)算審核匯總表》系整個項目的核算，審計單位XX審計局也未加以區(qū)分。而一審法院僅僅根據(jù)《結(jié)算審核匯總表》的名稱就把《結(jié)算審核匯總表》中載明的1.10、2.1.213、2.1.214、2.1.215、2.1.216、2.1.217、2.1.218、3.3.3、3.4.3項，在不審查的情形下確認(rèn)為案涉項目結(jié)算款，進(jìn)而簡單粗暴核算出案涉項目結(jié)算款為2746232.6元。一審法院主觀臆斷行為赤裸裸的損害A公司的合法權(quán)益。2．A公司與D公司簽訂的《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》（以下簡稱《WW工程合同》，約定變更部分參考通用條款，“10.2變更權(quán)發(fā)包人和監(jiān)理人均可以提出變更。變更指示均通過監(jiān)理人發(fā)出，監(jiān)理人發(fā)出變更指示前應(yīng)征得發(fā)包人同意。承包人收到經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)的變更指示后，方可實施變更。未經(jīng)許可，承包人不得擅自對工程的任何部分進(jìn)行變更。涉及設(shè)計變更的，應(yīng)由設(shè)計人提供變更后的圖紙和說明。如變更超過原設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)或批準(zhǔn)的建設(shè)規(guī)模時，發(fā)包人應(yīng)及時辦理規(guī)劃、設(shè)計變更等審批手續(xù)。又根據(jù)XX公司與B公司簽訂的《ZZ工程施工協(xié)議書》約定“如有變更、增加工程量，按雙方確認(rèn)的單價進(jìn)行簽字調(diào)整”?？梢钥闯霭干骓椖孔兏枰偘蚍职?/span>C公司進(jìn)行確認(rèn)，而一審法院在完全沒有查明的情形下主觀臆斷的認(rèn)定《結(jié)算審核匯總表》中載明的2.1.213、2.1.214、2.1.215、2.1.216、2.1.217、2.1.218項為案涉項目的增項部分，很明顯不符合事實。更有意思的是《結(jié)算審核匯總表》中載明的漏報錯誤部分3.3.3項的送審金額為7041627.15元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于案涉項目合同金額，一審法院僅僅根據(jù)名稱認(rèn)定屬于案涉項目的結(jié)算金額，赤裸裸的損害A公司的利益。

另外，B公司在一審提供的第三組證據(jù)、第四組證據(jù)來證明增加工程量的事實，從證據(jù)內(nèi)容來看完全不符合事實。大部分證據(jù)是WW工程，很多證據(jù)沒有蓋章，更沒確認(rèn)增加工程量及費用支出的資料。可以看出B公司并沒有證據(jù)證明增加的工程量及相對應(yīng)的支出，而一審法院在沒有參與施工也沒有相關(guān)證據(jù)的情形下竟能分辨出案涉項目的增量部分及相關(guān)金額，很明顯的主觀臆斷。一審法院在A公司未與D公司或市E公司結(jié)算情形下，主觀臆斷的認(rèn)定結(jié)算款很明顯違背了合同意志，嚴(yán)重?fù)p害了A公司合法權(quán)益。根據(jù)D公司提供的第三組證據(jù)XX審計局政府投資項目結(jié)算審計報告第2頁顯示，該項目于2017年8月1日開工，A公司的項目負(fù)責(zé)人A某某與B公司項目負(fù)責(zé)人XXA建立了微信聯(lián)系，雙方就案涉項目商討相關(guān)事宜。在一審?fù)徶?/span>XXA也認(rèn)可了A公司提交的微信聊天記錄里面載明的內(nèi)容，2017年12月13日XXA向A某某發(fā)送了案涉項目收款賬號信息，收款人的姓名為XXB，中國建設(shè)銀行賬號XX。當(dāng)天A公司委托項目工作人員XXE向B公司指定賬戶轉(zhuǎn)了20萬元，2018年4月24日A公司委托項目工作人員F某某向B公司指定的賬號XXB轉(zhuǎn)了案涉工程款20萬元。2018年8月16日XXA再次向A某某發(fā)送了案涉項目工程款收款賬號信息。隨后，A某某將XXB的賬戶發(fā)給了XXC，XXC向XXB轉(zhuǎn)了案涉工程款30萬元。

案涉項目初期是由A某某與XXB進(jìn)行協(xié)商，A某某、A公司及XXC與B公司、XXB、XXA不相識，除本案外從未有相關(guān)的債務(wù)債權(quán)糾紛。A公司是根據(jù)XXA提供的相關(guān)賬號向B公司轉(zhuǎn)了上述工程款，是雙方協(xié)商的結(jié)果。庭審中XXA只認(rèn)了XXC轉(zhuǎn)給她的20萬元，其他的沒有認(rèn)，這與事實不符，作為規(guī)范的公司或者理性的人不可能連續(xù)三次轉(zhuǎn)給沒有任何關(guān)聯(lián)的相關(guān)人員。

B公司辯稱，一、一審判決依法認(rèn)定的工程結(jié)算款有事實和法律依據(jù)，B公司有權(quán)向A公司主張案涉工程款，且已經(jīng)具備結(jié)算條件。案涉XX工程由B公司進(jìn)行施工，B公司是案涉工程的實際施工人，對于該事實各方均予以確認(rèn)。B公司施工的工程總量經(jīng)與D公司核實，已經(jīng)在庭審過程中得以確認(rèn)，能夠認(rèn)定B公司實際完成的工作量，應(yīng)該以此作為支付工程款的依據(jù)。結(jié)合《XX結(jié)算說明協(xié)議》所約定的內(nèi)容，A公司員工A某某、C公司員工B某某、與B公司共同確認(rèn)XX項目的YY工程由C公司實際施工，WW工程由B公司實際施工，兩項工程各自獨立，WW工程由A公司與B公司直接結(jié)算。A公司、C公司自認(rèn)A某某、B某某系其各自員工，對該簽約行為沒有提出異議，故A某某、B某某的簽約行為屬于履行職務(wù)行為，其所締結(jié)的約定系各方當(dāng)事人的真實意思表示，未違反強(qiáng)制性法律規(guī)定，具有法律約束力。同時，B公司一審舉證證據(jù)與該《結(jié)算說明協(xié)議》互相印證，證明B公司系XX項目YY工程之實際施工人，且依約有權(quán)向A公司主張工程款。A公司上訴稱案涉工程尚未結(jié)算故不滿足付款條件，但結(jié)合D公司一審舉證，D公司已向A公司發(fā)出結(jié)算請求，A公司也在庭審中確認(rèn)已經(jīng)收到該結(jié)算《商務(wù)通知單》，但A公司怠于辦理結(jié)算手續(xù)，A公司的行為屬于消極履行合同項下義務(wù)、阻礙付款條件成就之行為，應(yīng)視為案涉工程之付款條件已經(jīng)成就，且案涉工程早已經(jīng)于2018年底交付使用，B公司有權(quán)向其主張欠付工程款，故A公司該上訴主張缺乏事實和法律依據(jù)。

二、一審判決確定的A公司應(yīng)支付給B公司工程款計算方式正確。結(jié)合一審各方舉證可知：首先，D公司與A公司在《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》中約定：“工程量在總包商驗收合格后按最終分包人以承包人名義與業(yè)主（建設(shè)方）結(jié)算的工程量為準(zhǔn)，不計取措施費，施工過程中分包人工作范圍內(nèi)由承包人提供或代工的，費用在分包人合同價款內(nèi)扣除等”；D公司與A公司又在《室外YY工程補(bǔ)充協(xié)議》中約定由A公司對室外YY工程進(jìn)行施工并與前述分包合同具有同等效力。其次，A公司與C公司在《WW及ZZ工程合作施工協(xié)議書》中約定“ZZ暫定價273萬元，如有變更、增加工程量，按雙方確定的單價進(jìn)行簽證調(diào)整，最終以投資方的結(jié)算價作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算”。再次，C公司與B公司在《ZZ工程施工協(xié)議書》中約定“工程暫定造價273萬元，最終以實際施工工程量為準(zhǔn)；如有變更、增加工程量，按雙方確定的單價進(jìn)行簽證調(diào)整，最終以投資方的結(jié)算價作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算”。由此可見，A公司與D公司約定的工程量計算方式由最終分包人以承包人D公司名義與建設(shè)單位（即投資方XX市政府XX管理委員會）、代建單位E公司結(jié)算的工程量為準(zhǔn)。而結(jié)合E公司與D公司簽訂的《XX游客XXPPP項目施工總承包工程合同》第14.3條“竣工結(jié)算審計原則”中“最終結(jié)算金額以審計局審定的建筑安裝工程費用為結(jié)算金額。本項目結(jié)算金額按定額價下浮3％執(zhí)行”之約定，又結(jié)合XX審計局就XX游客XX項目作出且經(jīng)D公司確認(rèn)的《政府投資項目結(jié)（決）算審計報告》所附《結(jié)算審核匯總表》中記載的第1.10項室外YY工程1372475.32元，第2.1.213項668.52元，第2.1.214項383078.08元，第2.1.215項563549.46元，第2.1.216項26505.12元，第2.1.217項 5715.16元，第2.1.218項92950.21元，第3.3.3項室外安裝工程漏報194800.74元，第3.4.3項106489.99元之?dāng)?shù)據(jù)，B公司實際施工的YY工程經(jīng)業(yè)主投資方審計結(jié)算的工程費含稅為2746232.6元，不含稅為2519479.45元［2746232.6÷（1＋9％）］。D公司主張其與A公司約定的結(jié)算金額計算方式為：（審計結(jié)算金額-措施費）x（1-5％）（上繳管理公司管理費）x（1-6.5％）（總包管理費）-［（審計結(jié)算金額-措施費）x（1-5％）（上繳管理公司管理費）x（1-6.5％）（總包管理費）］x5.4‰（扣除代繳建管費）-［（審計結(jié)算金額-措施費）x（1-5％）（上繳管理公司管理費）x（1-6.5％）（總包管理費）］x1％（扣除代繳水電費），依法應(yīng)予以采納。故D公司結(jié)合該計算方式主張案涉YY工程之結(jié)算價為（2519479.45元-38785.07元）x（1-5％）>(1-6.5%)-[（2519479.45元-38785.07元）x（1-5％）x（1-6.5％x5.4‰-［（2519479.45元-38785.07元）x（1-5％）x（1-6.5％）x1％＝2169543.24元應(yīng)予以采納。A公司雖與D公司在《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》中約定分包人自行納稅并向承包人提供真實有效的11％增值稅專用發(fā)票，但又在該合同第三條承包方式中約定合同暫定總價632.48萬元及其中包含增值稅62.68萬元，且D公司自認(rèn)雙方實際按照10％計稅，故D公司主張按照10％之比例記取稅金并計算得出案涉YY工程含稅結(jié)算金額為2386497.56元，有事實依據(jù)。根據(jù)《ZZ工程施工協(xié)議書》約定A公司收取合同（結(jié)算價）的2％管理費，C公司收取1％的管理費，B公司付稅金，故B公司所主張的工程款應(yīng)按結(jié)算價扣留合計3％之管理費，即為2314902.63元［2386497.56元x（1-3％）］。再扣減由案外人XXA代收的A公司已經(jīng)支付款項200000元，故一審判決A公司向B公司支付2114902.63元工程款有事實和法律依據(jù)，依法應(yīng)予以維持。

三、A公司僅僅支付B公司20萬元案涉工程款，其余款項與案涉工程款無關(guān)，A公司歪曲事實，其上訴請求依法不應(yīng)得到支持。A公司一審舉證的轉(zhuǎn)賬記錄，B公司確認(rèn)2018年12月4日由案外人XXA代收的款項系案涉工程款，其余的款項均與案涉工程款項無關(guān)。該其余幾筆款項的支付人不是A公司，收款人也不是B公司或者B公司指定的收款人員；且轉(zhuǎn)賬時間均發(fā)生在2019年三方簽署《XX結(jié)算說明協(xié)議》之前，而結(jié)合該結(jié)算協(xié)議的內(nèi)容可知，案涉工程款并沒有支付。2017年12月31日第一筆付款發(fā)生案涉工程之前，該時業(yè)主尚未與總包簽署發(fā)包合同，不存在案涉工程發(fā)包的事實；案涉工程尚未施工，更不存在B公司施工的事實，也無法確定收款人及付款人的身份，故A公司的上訴主張沒有事實依據(jù)。A公司一審舉證的兩份《代付款說明》屬于證人證言，無法確認(rèn)該簽署人的身份是否為簽署人本人，該說明人沒有到庭作證，該證人證言不符合證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，不符合證人證言的法定形式，其內(nèi)容的真實性無法確認(rèn)，且無其他證據(jù)佐證，不應(yīng)予以采納。A公司作為上市公司，工程款項的支付不可能通過個人向其他人支付，A公司的上訴主張不符合上市公司的財務(wù)制度要求，A公司也沒有舉證付款人XXE是A公司的員工，不排除存在XXE和F某某與A公司惡意串通損害B公司合法權(quán)利的可能性。因此，不能證明該款項是A公司所支付的是工程款。

四、B公司主張逾期付款利息及律師費、保全擔(dān)保費的請求依法應(yīng)予以支持。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十六條“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理。沒有約定的，按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場報價利率計息?！奔暗诙邨l“利息從應(yīng)付工程價款之日開始計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日?！?，案涉工程2019年以前已經(jīng)交付使用，A公司應(yīng)該于2019年11月8日三方達(dá)成結(jié)算協(xié)議之日起向B公司支付逾期付款利息，一審判決酌定以2021年12月14日XX審計局就案涉工程出具審計報告作為逾期利息計算的時間節(jié)點，并酌情將該利息標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為按2021年12月14日同期一年期全國銀行間同業(yè)拆借XX公布的貸款市場報價利率3.85％計算，B公司予以認(rèn)可。B公司訴請的律師費損失20000元、保全擔(dān)保費損失6400元，根據(jù)《XX結(jié)算說明協(xié)議》“一方違反本說明給他方造成損失的應(yīng)賠償損失，包括但不限于律師費”的約定，B公司的該項主張有事實依據(jù)，依法應(yīng)予以支持。

綜上，一審判決有事實和法律依據(jù)，A公司的上訴理由在一審中已經(jīng)多次陳述，并經(jīng)B公司舉證反駁，其上訴理由不成立，其上訴請求依法應(yīng)予以駁回。

根據(jù)A公司庭前提交的補(bǔ)充上訴意見和當(dāng)庭補(bǔ)充的內(nèi)容作以下補(bǔ)充答辯：一、一審中D公司舉證的第三組證據(jù)《XX審計局政府投資項目結(jié)算審計報告》，按照約定是A公司與D公司進(jìn)行結(jié)算的依據(jù)，在該結(jié)算報告的附件中明確對室外YY審計局審核造價部分進(jìn)行列舉，該列舉的金額也就是一審判決第22至23頁所載明的各項造價金額，該審計報告記載的內(nèi)容應(yīng)作為A公司與B公司結(jié)算的依據(jù)。二、A公司混淆了“以A公司與D公司或者市E公司結(jié)算”“最終與投資方的結(jié)算價作為最后標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算”兩者的區(qū)別，一審判決采納以投資方的結(jié)算單作為計算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算，有事實依據(jù)。三、案涉工程雖然于2017年8月1日開工，但B公司與C公司簽署ZZ工程施工協(xié)議書的時間是2018年3月19日，在此之前B公司并沒有參與施工，不可能收取A公司所陳述的2017年12月13日的工程款項，所以A公司舉證的幾筆案外人向其他案外人轉(zhuǎn)賬的款項與本案無關(guān)。

C公司述稱，一審并未判決C公司承擔(dān)相應(yīng)的付款責(zé)任，A公司也并未對C公司提起上訴，請求法院依法判決。

D公司述稱，一、案涉分包工程已經(jīng)結(jié)算，結(jié)算金額已經(jīng)明確。D公司與A公司之間簽訂的分包合同，明確約定了工程量在總包商驗收合格后按最終分包人以承包人名義與業(yè)主（建設(shè)方）結(jié)算的工程量為準(zhǔn)。案涉XX游客XX項目，D公司與業(yè)主方E公司簽訂的《XX游客XXPPP項目施工總承包工程合同》專用合同條款第14.2條約定，“最終結(jié)算金額以審計局審定的建筑安裝工程費用為結(jié)算金額”，即在審計局審定結(jié)算金額后，D公司與發(fā)包人E公司的結(jié)算金額，D公司與A公司的結(jié)算金額均已經(jīng)確定。2021年12月，XX審計局出具審計報告后，D公司多次通知A公司按照合同約定及審計報告的金額辦理最終結(jié)算，但A公司一直不予配合，怠于辦理結(jié)算手續(xù)，導(dǎo)致最終結(jié)算一直未能辦理完成，阻礙結(jié)算條件的成就，D公司亦已通過發(fā)函告知將辦理單方結(jié)算。因此，D公司實際已經(jīng)與A公司完成最終結(jié)算，且已確認(rèn)最終結(jié)算金額。

二、一審判決中已經(jīng)扣除相應(yīng)約定扣款事項。一審判決第15-16頁，A公司將XX游客XXWW及ZZ工程委托C公司進(jìn)行施工，C公司將XX游客XXZZ工程委托B公司進(jìn)行施工。A公司、C公司與B公司另簽訂《XX結(jié)算說明協(xié)議》，ZZ工程由A公司與B公司直接結(jié)算，A公司扣除稅費后直接向B公司支付。而在一審判決第23頁，一審法院已經(jīng)按照C公司與B公司的合同約定，扣除了3％的管理費，不存在未扣事項。

三、A公司付款情況D公司并不知情。D公司與B公司之間并無合同關(guān)系，并非B公司的法律行為相對方。B公司為A公司的合同相對方，因此D公司對B公司并無付款義務(wù)，也沒有審查A公司是否支付的義務(wù)，A公司的具體付款金額D公司并不知情。

綜上，一審法院關(guān)于結(jié)算金額的判決正確，請求法院維持該

部分判決，駁回A公司關(guān)于結(jié)算金額的上訴請求。

針對A公司補(bǔ)充的上訴意見，A公司認(rèn)為一審法院以審計報告所附的結(jié)算審核表作為結(jié)算金額與事實不符的表述是不正確的。首先，整體的結(jié)算是由A公司將施工材料以及結(jié)算資料報送給D公司進(jìn)行審核，D公司將A公司報送的結(jié)算資料報送給了E公司，由E公司進(jìn)行審核。E公司在審核后將最終的結(jié)算資料報送給XX審計局進(jìn)行最終的審計，由審計局出具審計報告，D公司作為總承包方在報送結(jié)算的時候也希望能夠得到更高的工程結(jié)算款，不會在報送結(jié)算的時候惡意的去扣減A公司的費用，因此審計報告中匯總的相關(guān)費用事項也是D公司爭取有利的結(jié)算結(jié)果后的最終成果，不存在損害A公司利益的情況。針對A公司所述的法院沒有審核審計報告中審核匯總表載明的相關(guān)事項的問題，因為該結(jié)算審核匯總表實際上是由廣聯(lián)達(dá)軟件進(jìn)行詳細(xì)記載的每個事項，能夠?qū)?yīng)上A公司施工的YY工程的內(nèi)容，因此D公司認(rèn)為本案中關(guān)于A公司上訴沒有確定最終結(jié)算金額以及結(jié)算金額的組成有問題的事項是不存在的，請求駁回A公司相關(guān)訴請。

市E公司及A某某、B某某未到庭參加訴訟，也未提交書面意見。

B公司向一審法院起訴請求：一、請求判令A公司、C公司向B公司支付工程款人民幣2771427.38元；二、請求判令A公司、C公司向B公司支付逾期利息暫計465920元（計算方式：以2730000元為基數(shù)，按年利率6％計算，自2019年11月8日起計算至還清所有工程款本息之日止，暫計算至2022年8月28日，暫計為465920元）；三、請求判令D公司對A公司、C公司應(yīng)向B公司支付的工程款及利息承擔(dān)連帶支付責(zé)任；四、請求判令市E公司在對D公司欠付工程價款范圍內(nèi)向B公司承擔(dān)連帶支付責(zé)任；五、請求判令A公司、C公司、D公司、市E公司承擔(dān)本案的案件受理費、保全費、保全擔(dān)保費6400元、律師費2萬元。

一審法院認(rèn)定事實：市E公司與D公司就“XX游客XXPPP項目施工總承包工程”簽訂《施工總承包工程合同》，主要約定：發(fā)包人為市E公司，承包人為D公司，合同含稅價格為383386600元；該合同由政府方負(fù)責(zé)項目的工程造價審計，使用定額計價，最終結(jié)算金額以審計局審定的建筑安裝工程費用為結(jié)算金額，按照定額計價下浮3％執(zhí)行。2018年1月15日，D公司作為工程承包人、A公司（名稱更名前為“深圳市XX集團(tuán)股份有限公司”）作為分包人，共同簽訂《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》，主要約定：分包工程名稱為位于XX市XXX路的XX游客XX項目WW工程，承包范圍為WW工程全部材料的采購、運輸、制作、安裝等；承包方式為包工包料包機(jī)械包質(zhì)量包工期包安全包文明施工包水電包管理費，暫定合同總價632.48萬元（含稅）；計價方式為分包人以承包人名義與業(yè)主（建設(shè)方）辦理甲方相關(guān)的認(rèn)價認(rèn)量工作，扣除總包管理費后為分包人的工程造價，施工過程中分包人工作范圍內(nèi)由承包人提供或代工的，費用在分包人最終的合同價款內(nèi)扣除；計劃日期2018年1月20日至2018年3月16日；工程量在總包商驗收合格后按最終分包人以承包人名義與業(yè)主（建設(shè)方）結(jié)算的工程量為準(zhǔn)，不計取措施費，施工過程中分包人工作范圍內(nèi)由承包人提供或代工的，費用在分包人合同價款內(nèi)扣除；合同另約定WW工程上繳管理費率為6.5％，由總包商代扣代繳的費用為建管費按總價乘以5.4‰，水電費按結(jié)算總價的1％扣除，投標(biāo)人按照總包商同業(yè)主的合同條件以總包商名義直接與業(yè)主辦理施工結(jié)算，并以其總結(jié)算金額（含簽證）為準(zhǔn)扣除相應(yīng)比例管理費，招標(biāo)人與業(yè)主合同條款為按照定額下浮3％，另外上繳管理公司5％等。2018年8月，D公司與A公司簽訂《室外YY工程補(bǔ)充協(xié)議》，主要約定：由于《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》沒有明確室外燈光YY的施工內(nèi)容，雙方確認(rèn)由A公司對室外YY工程進(jìn)行施工，該部分施工內(nèi)容的暫定價為270萬元；該合同與分包合同具有同等效力。

后A公司與C公司簽訂《WW及ZZ工程合作施工協(xié)議書》，約定：A公司將XX游客XXWW及ZZ工程委托C公司進(jìn)行施工，暫定工程價為953萬元，其中WW暫定價680萬元，ZZ暫定價273萬元，如有變更、增加工程量，按雙方確定的單價進(jìn)行簽證調(diào)整，最終以投資方的結(jié)算價作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。A公司收取合同（結(jié)算價）的4％管理費等，C公司上報結(jié)算資料給A公司進(jìn)行結(jié)算等。2018年3月19日，C公司與B公司簽訂《ZZ工程施工協(xié)議書》，約定：C公司將XX游客XXZZ工程委托B公司進(jìn)行施工，施工方式為整體包工，施工內(nèi)容為由雙方確定認(rèn)可的清單、圖紙進(jìn)行施工，詳細(xì)施工要求、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)按A公司與業(yè)主單位簽訂的合同條款同步執(zhí)行，工程暫定造價273萬元，最終以實際施工工程量為準(zhǔn)；如有變更、增加工程量，按雙方確定的單價進(jìn)行簽證調(diào)整，最終以投資方的結(jié)算價作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算；A公司收取合同（結(jié)算價）的2％管理費，C公司收取1％的管理費，B公司付稅金，B公司配合C公司上報結(jié)算資料給A公司進(jìn)行結(jié)算等。案涉工程施工過程中，B公司多次結(jié)合市E公司的要求進(jìn)行了變更施工內(nèi)容。

B公司提供的簽訂日期為2019年11月8日的《XX結(jié)算說明協(xié)議》，其中記載：甲方為A公司，乙方為C公司，丙方為B公司，三方確認(rèn)由C公司承包A公司的XX游客XX項目WW及YY工程已完工一年，C公司對上述項目WW工程實際包工包料施工，上述項目的YY工程由B公司實際包工包料施工，即上述WW工程由C公司實際包工包料承包施工、上述YY工程由B公司實際承包施工，C公司與YY工程無關(guān)；A公司與C公司之間的結(jié)算范圍為上述WW工程，結(jié)算金額參照WW暫定價，以實際結(jié)算工程量為準(zhǔn)；YY工程由A公司與B公司直接結(jié)算，結(jié)算金額參照上述ZZ暫定價，以實際結(jié)算為準(zhǔn)，A公司扣除稅費與相關(guān)合理管理費用后應(yīng)無條件及時向C公司、B公司各自支付結(jié)算款項；三方應(yīng)遵守本說明，一方違反本說明給他方造成損失的應(yīng)賠償損失（包括但不限于律師費、訴訟費、差旅費等一切費用損失）。該協(xié)議丙方處有B公司之印章，而甲方處有“A某某”之簽名，乙方處有“B某某”之簽名。庭審中，A某某自認(rèn)其為A公司之員工，C公司確認(rèn)B某某系其司員工。B公司另提供的《工程造價匯總表》記載：XXX項目WW工程水電、水電簽證單、水電設(shè)計變更單、安裝配電柜合計金額3548182.9元，調(diào)人工單價后3601591.57元，另備注“結(jié)算匯總表以D公司實際結(jié)算為準(zhǔn)”。該表無相應(yīng)主體的蓋章或簽名。

2018年5月10日，D公司XX游客XX項目部于《分包結(jié)算單》加蓋印章，確認(rèn)名稱為“XX游客XX”之工程中：WW工程（不含YY）合同內(nèi)金額2625423.7元，WWYY工程合同內(nèi)金額1125181.18元，合計金額3750604.88元。2018年6月10日，D公司XX游客XX項目部又于《分包結(jié)算單》加蓋印章，確認(rèn)名稱為“XX游客XX”之工程中：WW工程（不含YY）合同內(nèi)金額767431.46元，WWYY工程合同內(nèi)金額328899.2元，合計金額1096330.66元。B公司另提供一份由D公司XX游客XX項目部蓋章確認(rèn)的《深圳市XX集團(tuán)股份有限公司應(yīng)付款及實際明細(xì)》，其中載明：A公司施工區(qū)域為地上3-4層、GRC、WW工程、WWYY，其中WW工程應(yīng)付款金額561.91萬元、累計付款金額462.23萬元；WWYY應(yīng)付款140.08萬元，累計付款140.08萬元。

2021年11月30日，建設(shè)單位為XX市政府XX管理委員會、代建單位為市E公司、承包單位為D公司、結(jié)算評審單位為XXX工程造價有限公司共同簽訂《竣工結(jié)（決）算審定簽署表》，其中載明：XX游客XX項目報審金額593922952.47元，審定金額為376984298.84元。2021年12月14日，XX審計局就XX游客XX項目作出《政府投資項目結(jié)（決）算審計報告》，主要內(nèi)容為：XX游客XXPPP項目于2017年8月1日開工，于2019年1月20日竣工，于2019年1月27日組織驗收后工程質(zhì)量評定為合格；其中《結(jié)算審核匯總表》中記載的第1.10項室外YY工程1372475.32元，第2.1.213項668.52元，第2.1.214項383078.08元，第2.1.215項563549.46元，第2.1.216項26505.12元，第2.1.217項5715.16元，第2.1.218項92950.21元，第3.4.3項106489.99元。

2021年11月期間，D公司財務(wù)人員XXX與B公司財務(wù)人員XX通過微信就XX游客XX室外YY工程、WW工程進(jìn)行對賬，XXX告知XX其司核定的工程價款為277.35萬元。本案庭審質(zhì)證過程中，D公司對277.35萬元之金額予以確認(rèn)，但認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以此金額為基數(shù)，扣減相關(guān)費率后得出最終結(jié)算金額。

2022年4月21日，D公司向A公司發(fā)送《商務(wù)通知單》，告知其已將按照審計定稿結(jié)算金額并根據(jù)合同條款審核的項目分包最終結(jié)算書發(fā)送給A公司，并要求A公司與其辦理WW工程最終結(jié)算。該單據(jù)所附的《項目分包最終結(jié)算書》載明XX游客XX項目WW工程不含稅總結(jié)算價為4466488.97元，含稅結(jié)算價為4912536.03元。

又查，B公司分別與海南XXX電器有限公司、海南XXX實業(yè)有限公司、海南XXX電線電纜有限公司、海南XXX設(shè)備有限公司簽訂合同，約定購買YY電器設(shè)備，另支付了相應(yīng)的合同款項。2018年期間，B公司與A公司就XX游客XX項目WW工程簽訂《室外YY燈具采購合同》、就XX游客XX簽訂《燈具供貨合同》、就XXX3-4層室內(nèi)精裝修工程簽訂《燈具采購補(bǔ)充協(xié)議》，約定A公司向B公司購買YY設(shè)備。2019年至2020年期間，B公司工作人員通過微信與A某某、B某某溝通施工事宜及催收費用等。

再查，B公司因本案支出保全保險費6400元、律師費20000元。

另查，2017年12月31日，XXE向XXB轉(zhuǎn)賬20萬元。XXE出具《代付款說明》，稱該款由A公司委托其轉(zhuǎn)給B公司。2018年8月20日，XXC向XXB轉(zhuǎn)賬30萬元。2018年8月24日，XXX向XXB轉(zhuǎn)賬20萬元。XXX出具《代付款說明》，稱該款由A公司委托其轉(zhuǎn)給B公司。2018年12月4日，XXC向XXA轉(zhuǎn)賬20萬元。B公司于庭審中僅確認(rèn)收到A公司于2018年12月4日支付的20萬元。

一審法院認(rèn)為，首先，結(jié)合《XX結(jié)算說明協(xié)議》之內(nèi)容，A公司員工A某某、C公司員工B某某、與B公司共同確認(rèn)XX游客XX項目的WW工程由C公司實際施工，YY工程由B公司實際施工，兩項工程各自獨立，YY工程由A公司與B公司直接結(jié)算。因A公司、C公司自認(rèn)A某某、B某某系其各司員工，且未對該二人之簽約行為提出異議，故A某某、B某某之簽約行為屬于履行職務(wù)行為，其所締結(jié)的約定系各方當(dāng)事人的真實意思表示，未違反強(qiáng)制性法律規(guī)定，具有法律約束力。B公司提供的在案證據(jù)可以與該協(xié)議互相印證，證明B公司系XX項目YY工程之實際施工人，且依約有權(quán)向A公司主張工程款。

其次，其一，D公司與A公司于《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》中約定：“工程量在總包商驗收合格后按最終分包人以承包人名義與業(yè)主（建設(shè)方）結(jié)算的工程量為準(zhǔn)，不計取措施費，施工過程中分包人工作范圍內(nèi)由承包人提供或代工的，費用在分包人合同價款內(nèi)扣除等”。D公司與A公司又于《室外YY工程補(bǔ)充協(xié)議》中約定由A公司對室外YY工程進(jìn)行施工并與前述分包合同具有同等效力。其二，A公司與C公司于《WW及ZZ工程合作施工協(xié)議書》中約定“ZZ暫定價273萬元，如有變更、增加工程量，按雙方確定的單價進(jìn)行簽證調(diào)整，最終以投資方的結(jié)算價作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算”。其三，C公司與B公司于《ZZ工程施工協(xié)議書》中約定“工程暫定造價273萬元，最終以實際施工工程量為準(zhǔn)；如有變更、增加工程量，按雙方確定的單價進(jìn)行簽證調(diào)整，最終以投資方的結(jié)算價作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算”。綜合以上約定內(nèi)容，A公司與D公司約定的工程量計算方式由最終分包人以承包人D公司名義與建設(shè)單位亦即投資方XX市政府XX管理委員會、代建單位市E公司結(jié)算的工程量為準(zhǔn)。而結(jié)合市E公司與D公司簽訂的《XX游客XXPPP項目施工總承包工程合同》第14.3條“竣工結(jié)算審計原則”中“最終結(jié)算金額以審計局審定的建筑安裝工程費用為結(jié)算金額。本項目結(jié)算金額按定額價下浮3％執(zhí)行”之約定，又結(jié)合XX審計局就XX游客XX項目作出且經(jīng)D公司確認(rèn)的《政府投資項目結(jié)（決）算審計報告》所附《結(jié)算審核匯總表》中記載的第1.10項室外YY工程1372475.32元，第2.1.213項668.52元，第2.1.214項383078.08元，第2.1.215項563549.46元，第2.1.216項26505.12元，第2.1.217項5715.16元，第2.1.218項92950.21元，第3.3.3項室外安裝工程漏報194800.74元，第3.4.3項106489.99元之?dāng)?shù)據(jù)，B公司實際施工的YY工程經(jīng)投資方審計結(jié)算的工程費含稅為2746232.6元，不含稅為2519479.45元［2746232.6÷（1＋9％）］。D公司主張其與A公司約定的結(jié)算金額計算方式為：（審計結(jié)算金額-措施費）x （1-5％）（上繳管理公司管理費）x（1-6.5％）（總包管理費）-［（審計結(jié)算金額-措施費）x（1-5％）（上繳管理公司管理費）x（1-6.5％）（總包管理費）］x5.4‰（扣除代繳建管費）-［（審計結(jié)算金額-措施費）x（1-5％）（上繳管理公司管理費）x（1-6.5％）（總包管理費）]×1%（扣除代繳水電費），具有合同依據(jù)，一審法院予以采信。由此，D公司結(jié)合該計算方式主張案涉YY工程之結(jié)算價為（2519479.45元-38785.07元）x（1-5％）x（1-6.5％）-［（2519479.45元-38785.07元）x（1-5％）x（1-6.5％）］x 5.4‰-［（2519479.45元-38785.07元）x（1-5％）x（1-6.5％）］x1％＝2169543.24元。A公司雖與D公司于《XX項目WW工程專業(yè)分包合同》約定分包人自行納稅并向承包人提供真實有效的11％增值稅專用發(fā)票，但又于該合同第三條承包方式中約定合同暫定總價632.48萬元及其中包含增值稅62.68萬元，且D公司自認(rèn)雙方實際按照10％計稅，故D公司主張按照10％之比例記取稅金并計算得出案涉YY工程含稅結(jié)算金額為2386497.56元，具有事實依據(jù)，一審法院予以采納。又因《ZZ工程施工協(xié)議書》約定A公司收取合同（結(jié)算價）的2％管理費，C公司收取1％的管理費，B公司付稅金，故B公司所主張的工程款應(yīng)按結(jié)算價扣留合計3％之管理費，即為2314902.63元［2386497.56元x（1-3％）］。又因B公司自認(rèn)A公司曾向其支付款項200000元，故B公司訴請A公司支付工程款超出2114902.63元（2314902.63元-200000元）之部分，一審法院不予支持。A公司辯稱案涉工程尚未結(jié)算故不滿足付款條件，但結(jié)合D公司提交的在案證據(jù)，D公司已向A公司發(fā)出結(jié)算請求，但A公司怠于辦理結(jié)算手續(xù)。該行為系消極履行合同項下義務(wù)、阻礙付款條件成就之行為，應(yīng)視為案涉工程之付款條件已經(jīng)成就，B公司有權(quán)向其主張欠付工程款，故A公司之該項抗辯主張于法無據(jù)，一審法院不予采納。A公司又辯稱其支付了合計90萬元工程款，但因其提交的轉(zhuǎn)賬記錄載明的收款人并非B公司或其指定的收款人員，且B公司僅確認(rèn)收款200000元，故A公司的該項主張缺乏事實依據(jù)，一審法院不予采納。B公司另主張A公司向其支付逾期付款利息，但一方面，XX審計局于2021年12月14日方就案涉工程出具審計報告，在該時間節(jié)點前，付款義務(wù)方并無確定工程款具體金額的相關(guān)數(shù)據(jù)，故一審法院酌定以2021年12月14日為起息日。另一方面，B公司主張按照年利率6％計算利息，在案并無證據(jù)證明其因逾期付款所受損失與該利率標(biāo)準(zhǔn)一致，故一審法院酌定將該利息標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為按2021年12月14日同期一年期全國銀行間同業(yè)拆借XX公布的貸款市場報價利率3.85％計算。由此，A公司應(yīng)支付的逾期利息為：以2114902.63元為本金，自2021年12月14日起至債務(wù)實際付清之日止，按年利率3.85％計算。B公司訴請超出上述逾期利息的部分，一審法院不予支持。

再次，B公司訴請C公司與A公司共同支付欠付工程款及利息，但結(jié)合A公司、C公司、B公司三方約定由B公司與A公司直接結(jié)算之內(nèi)容，C公司與B公司所簽訂《ZZ工程施工協(xié)議書》中約定的付款主體已被三方當(dāng)事人達(dá)成的合意所變更，C公司并不具有共同付款義務(wù)，故B公司的該項主張不符合合同約定，一審法院不予支持。B公司主張D公司對A公司欠付的工程款及利息承擔(dān)連帶責(zé)任，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十三條第二款“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任?！敝?guī)定，D公司并非案涉項目之發(fā)包人，亦未自愿承諾承擔(dān)款項的連帶清償責(zé)任，故B公司的該項主張于法無據(jù)，一審法院不予支持。B公司還訴請市E公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，但D公司于庭審中述稱案涉工程發(fā)包人市E公司并未欠付工程款，僅有質(zhì)保金因未到期故未支付，且B公司未提供相應(yīng)證據(jù)證明市E公司欠付工程款，故B公司之該項訴請無事實依據(jù)，一審法院不予支持。B公司另訴請A公司向其支付律師費損失20000元、保全擔(dān)保費損失6400元，因《XX結(jié)算說明協(xié)議》中約定了“一方違反本說明給他方造成損失的應(yīng)賠償損失，包括但不限于律師費”內(nèi)容，B公司的該項主張符合合同約定，一審法院予以支持。綜上，依照《中華人民共和國民法典》第一百五十九條、第五百七十七條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十三條第二款之規(guī)定，判決：一、限A公司于本判決生效之日起五日內(nèi)向B公司支付工程款2114902.63元及逾期付款利息（利息計算方法：以2114902.63元為本金，自2021年12月14日起至債務(wù)實際付清之日止，按年利率3.85％計算）；二、限A公司于本判決生效之日起五日內(nèi)向B公司支付律師費損失20000元、保全擔(dān)保費損失6400元；三、駁回B公司的其他訴訟請求。如未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百六十條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費32367.36元，由B公司負(fù)擔(dān)7292.7元、A公司負(fù)擔(dān)25074.66元；保全費5000元，B公司負(fù)擔(dān)1127元、A公司負(fù)擔(dān)3873元。

二審中，B公司、C公司、D公司、市E公司及A某某、B某某均未提交新證據(jù)。

A公司提交證據(jù)如下：證據(jù)1．A公司項目負(fù)責(zé)人與B公司項目負(fù)責(zé)人XXA的微信聊天記錄，擬證明庭審中XXA自認(rèn)是B公司的員工負(fù)責(zé)本項目事宜（《ZZ工程施工協(xié)議書》的項目代表簽字為XXA），也認(rèn)可與A公司負(fù)責(zé)人A某某的聊天記錄。

證據(jù)2．中國建設(shè)銀行個人賬戶交易明細(xì)（XXE）、代付情況說明及身份證復(fù)印件，擬證明2017年12月初A公司負(fù)責(zé)人A某某與B公司項目負(fù)責(zé)人XXA溝通案涉項目事宜，2017年12月13日，XXA向A某某發(fā)送了案涉項目工程款收款賬號信息，收款人姓名XXB，中國建設(shè)銀行，賬號，XX。2017年12月13日（當(dāng)天），A公司委托項目人員XXE向B公司指定賬號（XXB）轉(zhuǎn)了案涉工程款20萬元。

證據(jù)3．中國建設(shè)銀行個人賬戶交易明細(xì)（F某某）、代付情況說明及身份證復(fù)印件，擬證明2018年4月24日，A公司委托項目人員F某某向B公司指定的賬號（XXB）轉(zhuǎn)了案涉工程款20萬元。

證據(jù)4．中國農(nóng)業(yè)銀行超級柜臺客戶回執(zhí)（30萬），擬證明2018年8月16日，XXA再次向A某某發(fā)送了案涉項目工程款收款賬號信息，收款人姓名XXB，中國建設(shè)銀行，賬號：XX。隨后A某某將XXB上述銀行卡信息發(fā)給了XXC，2018年8月20日，XXC向A公司指定的賬號（XXB）轉(zhuǎn)了案涉工程款30萬。

證據(jù)5．中國農(nóng)業(yè)銀行超級柜臺客戶回執(zhí)（20萬），擬證明2018年12月4日，A公司委托XXC向B公司項目負(fù)責(zé)人（XXA）轉(zhuǎn)了案涉工程款20萬。庭審中XXA自認(rèn)該筆款項為案涉項目工程款。

以上五份證據(jù)共同證明：案涉項目初期系由A公司項目負(fù)責(zé)人A某某與B公司的項目負(fù)責(zé)人XXA進(jìn)行協(xié)商溝通，在施工過程中也多次溝通。在案涉項目事宜溝通過程中，XXA將B公司工程款收款賬號多次發(fā)給了A某某，A某某發(fā)給A公司，A公司委托上述人員向B公司指定XXB的賬號支付工程款，該行為符合交易習(xí)慣（A公司也從未向B公司對公賬號支付過案涉工程款）也合情合理，且A公司、A某某與B公司、XXA不存在其他的債務(wù)債權(quán)糾紛（除了案涉項目外）。因此，上述款項系A公司轉(zhuǎn)給B公司的工程款。

經(jīng)質(zhì)證，B公司認(rèn)為因為A公司提供的這些證據(jù)在一審時已經(jīng)舉證過，所以質(zhì)證的內(nèi)容和一審的質(zhì)證意見一致。補(bǔ)充：對于A公司提供五份證據(jù)的證明內(nèi)容除證據(jù)5之外，均不予認(rèn)可，對于該五份證據(jù)的真實性、合法性予以認(rèn)可，對關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可。其中證據(jù)1中的XXA并不是B公司的項目負(fù)責(zé)人，A公司也沒有證據(jù)證明除案涉工程之外，與案外人XXA沒有其他經(jīng)濟(jì)往來。C公司對該證據(jù)的真實性予以認(rèn)可，其他的質(zhì)證意見同一審的質(zhì)證意見。D公司對該證據(jù)的真實性予以認(rèn)可，對其他的事情并不知情，證明內(nèi)容是否屬實請法院認(rèn)定。市E公司及A某某、B某某均未發(fā)表質(zhì)證意見。

本院認(rèn)證意見：B公司對證據(jù)5予以認(rèn)可，本院予以確認(rèn)。對證據(jù)1-4的真實性、合法性均予以認(rèn)可，但部分款項付款時間與案涉工程簽訂時間無法吻合，且代付人未到庭接受法庭詢問，故本院對其關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。

本院審理查明的事實與一審法院查明的事實一致。

本院認(rèn)為，本案二審爭議的焦點為：1．案涉工程款的支付條件是否已成就；如果已成就，工程款數(shù)額該如何認(rèn)定；2．B公司向A公司主張的律師服務(wù)費、保全保險費是否有事實與法律依據(jù)。

關(guān)于爭議焦點一。合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定雙方的權(quán)利義務(wù)，行使權(quán)利、履行義務(wù)時應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。根據(jù)查明事實，不論是D公司與A公司、A公司與C公司，還是C公司與B公司，各方在協(xié)議中均有約定工程量計算方式由最終分包人以承包人D公司名義與建設(shè)單位亦即投資方XX市政府XX管理委員會、代建單位市E公司結(jié)算工程量為準(zhǔn)的意思表示。在此情況下，A公司亦負(fù)有及時向D公司、建設(shè)單位主張工程款的義務(wù)，以確保其與C公司、B公司之間的合同得以順利履行。本案案涉工程已竣工交付使用并且D公司已向A公司發(fā)出結(jié)算請求的情況下，A公司并未積極推進(jìn)結(jié)算工作主張工程款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定A公司怠于履行辦理結(jié)算、催收工程款的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)視為付款條件已經(jīng)成就。關(guān)于工程款數(shù)額。市E公司與D公司簽訂的《XX游客XXPPP項目施工總承包工程合同》約定，最終結(jié)算金額以審計局審定的建筑安裝工程費用為結(jié)算金額，本項目結(jié)算金額按定額價下浮3％執(zhí)行。2021年12月14日，XX審計局就案涉項目作出《政府投資項目結(jié)（決）算審計報告》，該審計報告亦經(jīng)D公司確認(rèn)。因此，一審法院依據(jù)該審計報告所附《結(jié)算審核匯總表》載明數(shù)據(jù)，結(jié)合協(xié)議中關(guān)于措施費、管理費等從審計金額中約定扣除比例，并對A公司已付工程款予以扣減，認(rèn)定本案工程款數(shù)額為2114902.63元處理正確。因XX審計局于2021年12月14日方就案涉工程出具審計報告，此前并無確定工程款具體金額的相關(guān)數(shù)據(jù)，一審法院酌定以2021年12月14日為起息日，并無不當(dāng)。A公司主張其與D公司或市E公司未經(jīng)結(jié)算工程款支付條件未成就的上訴理由，缺乏事實與法律依據(jù)，不予支持。至于A公司主張其已向B公司支付工程款90萬元，B公司對其中的70萬元不予認(rèn)可，因該收款人并非B公司或其指定的收款人員，A公司也未能提供充分證據(jù)予以證實，故本院不予支持。A公司可另尋途徑解決。

關(guān)于爭議焦點二。A公司、C公司、B公司三方簽訂的《XX結(jié)算說明協(xié)議》約定，一方違反本說明給他方造成損失的應(yīng)賠償律師費、訴訟費、差旅費等一切費用損失。本案系因A公司怠于履行結(jié)算引發(fā)的訴訟，B公司依據(jù)該協(xié)議主張律師服務(wù)費、保全保險費，有合同依據(jù)，應(yīng)予支持。

綜上所述，A公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十七條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費25229.58元（上訴人江西XX集團(tuán)股份有限公司已預(yù)繳32367.36元，應(yīng)予退還7137.78元），由上訴人江西XX集團(tuán)股份有限公司承擔(dān)。

本判決為終審判決。