程智華律師

      2016年6月，原告羅某找到本代理人稱2008年鄒某向其借現(xiàn)金40萬元，并出具借條一張。接受委托之后，本代理人以民間借貸糾紛將鄒某及其妻子劉某訴至青川縣人民法院。

      7月某天，開庭審理，鄒某和劉某未到庭，鄒某公司總經(jīng)理姚某作為鄒某代理人出庭，但其無書面授權(quán)委托書，考慮到庭前交流中其觀點有利于委托人羅某，對其出庭本代理人未提異議。庭審中姚某兩個觀點：1、借款已經(jīng)8年，超過訴訟時效；2、借款已經(jīng)用其他款項抵扣。（姚某當(dāng)庭舉出一張羅某和案外人經(jīng)濟往來的協(xié)議。） 本代理人反駁：1、借條未約定還款期限，根據(jù)《合同法》第206條之規(guī)定視為不定期合同，本合同一直處于履行狀態(tài)，故訴訟時效應(yīng)當(dāng)從起訴之日計算。2、羅某和第三人經(jīng)濟往來證據(jù)與本案不具關(guān)聯(lián)性。庭審之后，審判長徐某表示鄒某敗訴，應(yīng)當(dāng)歸還借款，但建議和解，提議鄒某歸還20萬元。后協(xié)商無果。一日，庭長徐某告之本代理人，需要復(fù)庭，鄒某要親自出庭，鄒某不給姚某出具授權(quán)委托書，不認(rèn)可姚某庭審陳述的事實。本代理人當(dāng)即提出：根據(jù)《民事訴訟法的司法解釋》第176條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追究姚某擾亂法庭秩序的責(zé)任，并要求法院對其罰款，除非其參與第二次庭審，并提交授權(quán)委托書。

        復(fù)庭。鄒某、姚某到庭，鄒某庭審中：1、全盤否認(rèn)借款，稱借條系羅某做趙某工程，鄒某幫趙某擔(dān)保而出具，由于二人系朋友關(guān)系未取回；2、第一次庭審，姚某認(rèn)可借款系誤解鄒某意思，鄒某電話告之姚某借條真實，姚某誤以為借款真實。本代理人當(dāng)庭回?fù)簦?、出具擔(dān)保出具借條不合常理，其次趙某在借條上位置位于鄒某之后，不可能是鄒某幫趙某擔(dān)保，而是趙某為鄒某借款擔(dān)保；2、鄒某系人大博士，姚某系高級會計師，在通訊如此發(fā)達(dá)的今天，不可能存在溝通錯誤，本案系鄒某知道本案證據(jù)后，為了達(dá)到逃避債務(wù)的目的，向法庭作出虛假陳述。

      第三次庭審，被告代理人姚某舉出一張證明，加蓋某公司印章，本代理人一看公章上無編碼，趙某簽字明顯偽造，當(dāng)庭要求：1、對公章真?zhèn)芜M(jìn)行鑒定，要求被告鄒某提供公司營業(yè)執(zhí)照；2、對借條上趙某和證明上趙某簽字進(jìn)行比對鑒定，以確認(rèn)證明是否系偽造。姚某當(dāng)庭與鄒某聯(lián)系，并稱公司已經(jīng)注銷，公章系公司存在時留下的印章。 

       一審判決：駁回羅某訴訟請求，理由：1、羅某長達(dá)8年未找鄒某討要不合常理 2、羅某未舉出交付40萬元借款的依據(jù)。

       判決后，羅某非常憤怒，但是否上訴猶豫不決，向本代理人咨詢建議，本代理人建議堅決上訴。上訴理由：1、鄒某代理人姚某自認(rèn)借款已經(jīng)交付，根據(jù)《民事訴訟法的司法解釋》第92條之規(guī)定，由于鄒某自認(rèn)，羅某無需舉證證明。2、借條作為交付現(xiàn)金憑證屬于交易習(xí)慣。3、鄒某庭審中對借條形成原因解釋明顯做虛假陳述，根據(jù)《民間借貸司法解釋》第16條第二款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)綜合認(rèn)定借貸關(guān)系成立。

       二審法院審理后，依法改判鄒某、劉某歸還羅某借款40萬元，并從起訴之日起按6%計算利息至歸還之日止。
       判后反思：本案被告鄒某的訴訟策略完全錯誤，如果一開始一直否認(rèn)借款事實，對出具借條作出一個合情合理的說明，被告不一定會敗訴，但是一審時被告由于對法律的誤解，企圖以超過訴訟時效為由逃避債務(wù)，弄巧成拙，為原告留下口實，也是法院最終判決被告敗訴的原因。
本案正義得到伸張，原告最終實現(xiàn)了債權(quán)，但是作為原告也不得不反思，40萬元如此巨額的借貸應(yīng)當(dāng)以轉(zhuǎn)賬方式交付，而不是現(xiàn)金方式交付。其次，債權(quán)長達(dá)8年，未叫被告在借條上簽字確認(rèn)催收，遲遲不起訴討債，差點喪失債權(quán)。訴訟是一場戰(zhàn)爭，而律師是軍隊的軍師，決定勝敗之關(guān)鍵，而證據(jù)系戰(zhàn)爭的武器，不能戰(zhàn)爭爆發(fā)了才去制造武器，而應(yīng)當(dāng)防患于未然。我們不希望戰(zhàn)爭，但是我們要做好戰(zhàn)爭的準(zhǔn)備，不戰(zhàn)則已，逢戰(zhàn)必勝。無論是企業(yè)還是個人，要將法律風(fēng)險防患于未然，最好的律師不是訴訟，而是消弭訴訟于未然，商事往來，企業(yè)家需要一個專業(yè)的律師。