案情簡介：

        原告宮某某（女方）與被告王某（男方）于2006年2月份登記結(jié)婚，2021年12月7日，宮某某提起離婚訴訟，2022年3月7日判決準予雙方離婚。判決認定登記在王某名下的房產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn)，但該房產(chǎn)在2021年4月份抵押給了第三人何某，離婚訴訟中未對該共有房產(chǎn)進行分割。

案件接洽：“路見不平一聲吼”

2022年4月份，原告宮某某通過朋友找到了我，說跟前夫離婚時，其名下的房產(chǎn)、車輛均被抵押，導致其離婚訴訟時沒有分得任何財產(chǎn)。另外，我了解到抵押的夫妻共同房產(chǎn)價值200萬，房產(chǎn)的抵押登記顯示150萬元，但被告王某在離婚訴訟時稱實際借款20萬。原告僅知道第三人何某的名字但對何某的具體身份信息、聯(lián)系方式以及何某與被告王某簽訂的抵押合同均不清楚。原告僅能提供原來的離婚時判決書，被告與第三人的借款證據(jù)以及簽訂的抵押合同均不能提供。我做了如下法律分析：

1、原告想分割夫妻共有的房產(chǎn)需要先將共有房產(chǎn)上的抵押登記信息注銷，否則很難實現(xiàn)分割請求，于是我建議原告提起訴訟，確認被告與第三人何某的《抵押合同無效》。

2、本案關鍵證據(jù)缺失需調(diào)取第三人何某的身份信息以及第三人何某與被告王某簽訂的抵押合同，否則很難實現(xiàn)訴訟目的。

我判斷該案件屬于被告王某惡意抵押夫妻共同房產(chǎn)，故意阻止原告分割夫妻共同財產(chǎn)，被告王某與第三人可能不存在真實的債權(quán)債務關系，這種做法可謂“司馬昭之心路人皆知”。雖然缺少證據(jù)，不管怎樣，先接下這個案子再說，律師的眼里容不下這種“不公平”。

調(diào)查取證：“順藤摸瓜，然此路不通”

根據(jù)原告陳述，我首先向法院調(diào)取了原告宮某某與王某的離婚訴訟案件的檔案，在該檔案中我們調(diào)取了被告向第三人實際借款20萬元的借據(jù)，借款人向被告轉(zhuǎn)款的銀行流水、不動產(chǎn)登記部門關于涉案房產(chǎn)抵押給三人的查詢結(jié)果，但是，被告王某與第三人辦理抵押登記合同的關鍵證據(jù)以及第三人的身份信息證據(jù)沒有在離婚訴訟案件檔案中體現(xiàn)，直接提起確認被告與第三人的抵押合同無效無法實現(xiàn)。

于是，我與原告持有原來離婚訴訟的判決書來到不動產(chǎn)登記部門向辦理窗戶人員說明了我們查詢的房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)，雖然登記在男方名下，我們有權(quán)查詢，現(xiàn)男方將夫妻共有房產(chǎn)擅自抵押給了第三人侵害了原告權(quán)利，我們要求查詢男方與第三人辦理抵押登記手續(xù)的檔案資料。但窗口人員告知房產(chǎn)登記在男方名下，我們無法查詢辦理抵押登記的全部檔案，除非我們持有法院的調(diào)查令才能查詢詳細信息，但是我們查詢的檔案信息正是我們提起訴訟所需的資料。這就陷入了一種死循環(huán)，接下來該怎么辦呢？

先立案，再取證，再加第三人：“曲線救國，不達目的不罷休”

        在無法取得關鍵證據(jù)被告王某與第三人抵押合同時，我向原告建議向?qū)Ρ桓嫱跄程崞鹪V訟，立案后向法院申請調(diào)查令，持調(diào)查令查詢案涉房產(chǎn)抵押登記資料后再變更訴訟請求、追加何某為本案第三人。于是，我們先將王某起訴，請求確認王某的抵押行為無效。立案后，我與辦案法官積極溝通，取得法院調(diào)查令。持有法院的調(diào)查令我們順利的調(diào)取了本案關鍵證據(jù)—被告何某與第三人的抵押擔保合同及何某的的身份信息。根據(jù)該合同顯示雙方的借貸金額為150萬元，雙方辦理的抵押登記金額也為150萬元，結(jié)合我們在離婚訴訟案件的檔案資料，被告實際借款金額為20萬元，這就證實了150萬元借款系虛假的意思表示。于是，在取得關鍵證據(jù)后，我立即向法院提交了變更訴訟請求和追加何某為第三人的申請：1、請求法院確認被告與第三人簽訂的抵押合同無效。2、要求被告和第三人解除案涉房產(chǎn)的抵押登記。2022年6月份該案順利開庭，于是，我立即向法院提交了變更訴訟請求和追加何某為第三人的申請：1、請求法院確認被告與第三人簽訂的抵押合同無效。2、要求被告和第三人解除案涉房產(chǎn)的抵押登記。

2022年6月份該案順利開庭，我從以下三個方面論證了被告與第三人簽訂的《抵押合同》無效：1、夫妻關系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)，雖登記在男方名下，但屬于夫妻二人的共有財產(chǎn)。雙方均有管理、使用的權(quán)利，有平等的處理權(quán)。2、男方與第三人簽訂的《抵押合同》顯示債權(quán)數(shù)額為150萬元，但根據(jù)庭審查明事實及男方（被告）陳述雙方并不存在150萬的借款，實際借款為20萬元也是被告向某公司投資所借。3、本案借款發(fā)生時，原告不知情，且實際借款金額20萬元，卻辦理了150萬元的抵押登記，不符合常理，亦不能說明被告與第三人簽訂抵押合同并辦理抵押登記的行為屬于善意。因此，根據(jù)《民法典》第一百四十六條的規(guī)定：“行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效?！钡囊?guī)定，被告王某與第三人簽訂的《抵押合同》無效。最終，法院采納了的代理意見，2022年8月份，原告收到了法院的勝訴判決，一審支持了我們?nèi)吭V訟請求，當事人對案件的辦理結(jié)果非常滿意。

辦案感悟：

1、打官司就是打證據(jù)，證據(jù)是整個民事訴訟的核心是“訴訟之王”，本案沒有關鍵證據(jù)《抵押借款合同》的取得不可能取得勝訴的結(jié)果，甚至連訴訟程序都有可能進不去。

2、律師調(diào)查取證權(quán)雖然有限，但是在辦理案件時一定要充分發(fā)揮自己的調(diào)查取證權(quán)，同時借助向法院申請調(diào)查取證、申請律師調(diào)查令的方式為當事人調(diào)取證據(jù)，本案正是向法院申請了調(diào)查令后，取得了關鍵證據(jù)。

3、打官司訴訟策略的選擇很重要，本案在關鍵證據(jù)缺失陷入困境的情況下，我們采取了“先立案、后取證”，然后再通過變更訴請和追加第三人的策略，最終達到了我們的訴訟目的。