【案    號】（2017）粵0605民初4179號

【委 托 人】廣東**節(jié)能環(huán)保科技有限公司（被申請人）

【審理程序】勞動(dòng)仲裁

【代理結(jié)果】成功幫助當(dāng)事人減少賠償款30000多元

【代理單位】廣東熊何律師事務(wù)所

【主辦律師】袁雄飛 律師、趙沖  實(shí)習(xí)律師

一、基本案情

申請人陳*鋒2017.4.11入職被申請人廣東**節(jié)能環(huán)?？萍加邢薰荆ㄒ韵潞喎Q公司）處，職位為銷售部業(yè)務(wù)員，工作時(shí)間為每周一到周六。入職起初沒有簽訂勞動(dòng)合同，被申請人也沒有給申請人購買社會(huì)保險(xiǎn)，月工資3000元，另外有各項(xiàng)福利補(bǔ)貼。被申請人于2017年8月為陳*鋒繳納社會(huì)保險(xiǎn)，2017年10月，陳*鋒與公司補(bǔ)簽勞動(dòng)合同。2017年11月15日，公司向陳*鋒發(fā)出了《辭退通知書》，解除了與陳*鋒的勞動(dòng)關(guān)系。

申請人陳*鋒于2017年12月7日向仲裁委申請勞動(dòng)仲裁，要求2017年10月、11月工資，加班工資、雙倍工資差額、未休年假工資，經(jīng)濟(jì)賠償金，補(bǔ)繳保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì)45064元。

廣東**節(jié)能環(huán)保科技有限公司在收到開庭通知后，經(jīng)過慎重考慮，最終選擇委托我所代理此案。

二、代理過程

2017年12月27日，我所接受廣東**節(jié)能環(huán)保科技有限公司的委托，辦案律師在認(rèn)真的研究了案卷材料后，發(fā)現(xiàn)申請人在律師的指導(dǎo)下，向被申請人送達(dá)了違法行為告知書和關(guān)于限期糾正違法行為的通知書，確定了公司沒有為其購買社保和簽訂勞動(dòng)合同的事實(shí)，形勢對我方極為不利。而且根據(jù)申請人釘釘?shù)目记谟涗?，確實(shí)存在周六上班的情況，特別是后續(xù)在申請人的誘導(dǎo)之下，我們也向其出具了辭退通知書。

全面分析案件后，辦案成員發(fā)現(xiàn)確實(shí)難度極大，為了能夠最大限度幫助當(dāng)事人減少賠償金額，辦案律師從多個(gè)方面著手，在有限的時(shí)間里多次和當(dāng)事人溝通案件細(xì)節(jié)，全面核對對方提交的證據(jù)材料。發(fā)現(xiàn)盡管對方的釘釘考勤記錄確實(shí)有周六外出的考勤記錄，但是因?yàn)槠渥鳛闃I(yè)務(wù)員，本身需要經(jīng)常外出，所以即使有外勤打卡也并不能證明其確實(shí)在工作，同時(shí)最關(guān)鍵的一點(diǎn)是，公司與申請人補(bǔ)簽的勞動(dòng)合同，證實(shí)了申請人每周工作六天，可見申請人在入職時(shí)已經(jīng)明確知道了其勞動(dòng)待遇已經(jīng)包括了一周6天工作所對應(yīng)的勞動(dòng)待遇。通過這一點(diǎn)成功說服仲裁員，加班工資沒有獲得支持。

    關(guān)于申請人主張未簽勞動(dòng)合同的雙倍工資差額，因在陳*鋒在職期間與其補(bǔ)簽勞動(dòng)合同，通過辦案人員的努力爭取，勞動(dòng)者主張的雙倍工資差額沒有獲得支持，當(dāng)時(shí)最不利的兩點(diǎn)成功幫助當(dāng)事人爭取不用賠償。 

最終，勞動(dòng)仲裁裁決僅僅支持了申請人2017年10月、11月的未發(fā)工資以及違法解雇的經(jīng)濟(jì)賠償金等請求，雙倍工資差額和加班工資成功幫助當(dāng)事人駁回，申請人主張的45000余元賠償，最終支持11000余元，成功幫助當(dāng)事人減少賠償30000多元，效果明顯。

三、爭議焦點(diǎn)

1、申請人加班工資是否包含在已發(fā)工資中；

2、補(bǔ)簽勞動(dòng)合同能否不支付雙倍工資差額；

四、律師點(diǎn)評
     部分公司為了節(jié)省經(jīng)營成本，確實(shí)會(huì)不和員工簽合同，不為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，但殊不知此點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)極高。一些公司更是存在強(qiáng)制勞動(dòng)者加班不支付加班工資的情形，一旦勞動(dòng)者權(quán)益受到侵害而提起勞動(dòng)仲裁，公司方很可能面臨高額賠償金。本案當(dāng)事人提前已有計(jì)劃，也獲得了律師的指導(dǎo)，所以一開始即讓公司處于了極為不利的地位。所以建議公司及時(shí)聘請專業(yè)律師在用工以及制度合規(guī)層面進(jìn)行專業(yè)的培訓(xùn)和指導(dǎo)，以規(guī)避上述的風(fēng)險(xiǎn)。