【案       號(hào)】佛禪看釋字（2018）0277號(hào)

【委  托  人】溫**

【審理程序】一審偵查

【代理結(jié)果】不予批準(zhǔn)逮捕、釋放

【代理單位】廣東熊何律師事務(wù)所

【主辦律師】歐舞靜 律師 鄭邦鋒 實(shí)習(xí)律師

一、基本案情

委托人溫**的兒子溫*在晚上與朋友一起外出吃夜宵。在上廁所期間，其朋友因喝醉酒與他人發(fā)生肢體碰撞，起初只是推來推去，隨后其朋友叫上他們，聲稱被人欺負(fù)，要出口氣，讓他們幫忙。繼而伙同過去找別人麻煩，剛開始只是口角之爭(zhēng)，后兩群人一起打架，后其與朋友一起被禪城公安局抓走。

法定量刑：《刑法》第二百九十三條有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會(huì)秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制:(一)隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的;(二)追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，情?jié)惡劣的;(三)強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的;(四)在公共場(chǎng)所起哄鬧事。造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂的。糾集他人多次實(shí)施前款行為，嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。

佛山市禪城區(qū)看守所作出如下釋放證明書：

現(xiàn)因事實(shí)不清、證據(jù)不足、檢察院不予批準(zhǔn)逮捕，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第八十九條規(guī)定，經(jīng)佛山市禪城區(qū)公安分局決定，予以釋放。

二、代理過程

我所于2018年2月5日接受委托后，辦案律師查找最高院指導(dǎo)性判例，詳細(xì)分析、研究案情，多次與委托人溝通后，立即到禪城看守所會(huì)見犯罪嫌疑人溫*，為其提供法律指導(dǎo)、幫助，了解事情經(jīng)過后，發(fā)現(xiàn)溫*根本就沒有參與犯罪過程。辦案律師與委托人進(jìn)行商談后，決定向公安局提交釋放申請(qǐng)以及向檢察院提交不予批準(zhǔn)逮捕申請(qǐng)，最終檢察院決定不予批準(zhǔn)逮捕。佛山市禪城區(qū)看守所釋放溫*。

三、辯護(hù)意見

辯護(hù)律師就不應(yīng)認(rèn)定溫*涉嫌尋釁滋事罪而提出的理?yè)?jù)、觀點(diǎn)：

一、案發(fā)當(dāng)時(shí)溫*與十多個(gè)朋友在宵夜檔吃宵夜，張*煥（音譯）被對(duì)方推了之后，溫*這一方有7-8個(gè)人上前，剩余幾個(gè)、包括溫*并沒有上前打架斗毆，只是在旁邊看、而且沒有實(shí)施任何幫助行為，不應(yīng)認(rèn)定其涉嫌犯罪；

二、溫*并沒有參與打架斗毆或從旁提供任何幫助，這一點(diǎn)宵夜檔安裝的攝像頭所拍攝的案發(fā)當(dāng)時(shí)的視頻可以證明；

三、偵查人員在詢問和訊問溫*的時(shí)候，也口頭表示其知道溫*沒有參與他人打架斗毆的行為，只是目擊者；

四、在偵查機(jī)關(guān)通知溫*到派出所配合接受調(diào)查時(shí)，溫*積極去到派出所，把自己看到的案發(fā)當(dāng)時(shí)情況如實(shí)告訴了偵查人員，并幫助辨認(rèn)了參與打架斗毆的人員。溫*已經(jīng)盡到證人應(yīng)盡的作證義務(wù)和普通公民配合國(guó)家機(jī)關(guān)調(diào)查事實(shí)的義務(wù)。

四、爭(zhēng)議焦點(diǎn)

犯罪嫌疑人溫*是否涉嫌尋釁滋事罪？

五、律師點(diǎn)評(píng)
    刑事案件，是控辯雙方的對(duì)抗，在定性、定量上存在疑點(diǎn)的案件，如無辯護(hù)人從專業(yè)的角度為被告人據(jù)理力爭(zhēng) ，則被告人的權(quán)益無形中可能受到嚴(yán)重?fù)p害。因此，刑事案件，尤其是重大、復(fù)雜刑事案件，辯護(hù)人是至關(guān)重要的。本案中，辯護(hù)人嚴(yán)格審查證據(jù)材料與案件事實(shí)，提出了被告人的行為不宜認(rèn)定涉嫌詐騙罪，應(yīng)認(rèn)定為涉嫌輕罪掩飾、隱瞞犯罪所得罪，最終為被告人爭(zhēng)取了變更罪名、宣告適用緩刑的判決結(jié)果。