案情

2003年12月12日，甲、乙、丙共同成立A公司，企業(yè)性質(zhì)為股份有限公司。甲占34%股份，乙、丙各占33%股份，甲為A公司法定代表人，乙為董事長，丙為公司監(jiān)事，公司董事會(huì)由三股東組成。A公司成立后，甲為A公司總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營。

2006年12月12日，甲、乙、丙共同簽訂股東會(huì)議紀(jì)要，內(nèi)容為：甲向A公司股東會(huì)正式提出退股和辭去總經(jīng)理及法定代表人職務(wù)的請(qǐng)求，三名股東一致同意A公司進(jìn)行清算。

2007年1月，甲要到國外定居，遂委托親屬丁代為行使A公司股東和法定代表人職權(quán)。

2007年7月，A公司召開股東會(huì)，乙、丙、丁參加會(huì)議，并簽訂股東會(huì)議紀(jì)要，內(nèi)容為：一、全體股東一致同意甲撤股，并對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行核查，為股東分割資產(chǎn)，公司清算做好準(zhǔn)備；二清理公司債權(quán)債務(wù)。A公司自會(huì)議紀(jì)要簽訂后開始進(jìn)行清算，但只進(jìn)行了一個(gè)月，之后再?zèng)]有進(jìn)行清算。

自2007年8月起，乙、丙開始經(jīng)營A公司，乙作為公司的總經(jīng)理兼監(jiān)事，丙作為董事長兼財(cái)務(wù)工作。經(jīng)營范圍不變。

2008年至2010年期間，乙、丙以虛開發(fā)票、虛列成本等方式套取現(xiàn)金，作為企業(yè)的小金庫被稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)并處罰。其中補(bǔ)征所得稅110000元，繳納補(bǔ)稅滯納金20000元，虛開發(fā)票罰款30000元。

2011年12月甲回國，知道上述事實(shí)后，向乙、丙發(fā)出催告函，因乙系A公司的總經(jīng)理兼監(jiān)事，丙系A公司董事長兼財(cái)務(wù)工作，且均為董事會(huì)成員，無法根據(jù)法律規(guī)定行使救濟(jì)權(quán)利，故要求乙、丙在30日內(nèi)賠償公司損失160000元。乙、丙未予回復(fù)。

30日后，甲將乙、丙訴至法院，要求乙、丙賠償公司損失160000元。那么法院會(huì)支持甲的訴訟請(qǐng)求么？

  法律解析

當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，公司的股東即以自己的名義起訴，而所獲賠償歸于公司的訴訟形態(tài)，即為股東代表訴訟又表示為股東代位訴訟。

本案的爭議焦點(diǎn)有兩個(gè)：1、甲是否有權(quán)提起股東代表訴訟；2、乙、丙是否需要賠償160000元。

首先，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百五十一條：“董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。”之規(guī)定，可以看出，股東代表訴訟，需要滿足以下條件：第一，原告：公司股東，有限責(zé)任公司任意股東都可申請(qǐng)，但股份有限公司需連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東；第二，被告：侵權(quán)人；第三，程序：首先要窮盡內(nèi)部救濟(jì)，即董事、高級(jí)管理人員侵權(quán)可以要求監(jiān)事起訴，監(jiān)事侵權(quán)可以要求董事起訴。其次要確認(rèn)公司怠于追究責(zé)任，主要表現(xiàn)為明確拒絕、收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟、情況緊急；第四，勝訴結(jié)果：歸公司。

本案中，第一，甲雖然已經(jīng)與乙、丙簽訂撤股協(xié)議，但一直未實(shí)際履行，甲仍為A公司的股東。且甲持有A公司34%的股份已經(jīng)8年，符合股份有限公司股東代表訴訟的原告條件。

第二，乙、丙在經(jīng)營A公司期間，以虛開發(fā)票、虛列成本等方式套取現(xiàn)金，侵犯了公司的合法權(quán)益，故乙、丙符合股東代表訴訟的被告條件。

第三，一般情況下，只有經(jīng)過了前置內(nèi)部救濟(jì)程序，公司確認(rèn)怠于追究責(zé)任的，股東才有權(quán)利提起股東代表訴訟。這是為了尊重公司內(nèi)部治理，通過公司內(nèi)部機(jī)關(guān)的相互制衡，達(dá)到相互監(jiān)督，避免利益沖突的目的。但是A公司中三名董事，除甲以外，剩余兩名董事已經(jīng)成為本案的被告，而乙還兼任公司的監(jiān)事。董事、監(jiān)事皆與案件存在利害關(guān)系，若要實(shí)現(xiàn)利害關(guān)系人回避，則無法行使內(nèi)部救濟(jì)權(quán)利。若不回避，無法達(dá)到相互制衡、相互監(jiān)督的目的。針對(duì)此種特殊情況，本案應(yīng)免除甲的內(nèi)部救濟(jì)前置程序。且甲在起訴前已經(jīng)向乙、丙送達(dá)催告函，但乙、丙并未回復(fù)。符合公司怠于追究責(zé)任的情形，故符合股東代表訴訟的程序條件。

綜上，甲可以向法院提起股東代表訴訟，維護(hù)公司的合法權(quán)益。

其次，關(guān)于乙、丙的賠償問題。因乙、丙以虛開發(fā)票、虛列成本等方式套取現(xiàn)金，致使A公司被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰。其中補(bǔ)征所得稅110000元，因其為企業(yè)應(yīng)繳納的稅款，所以不屬于企業(yè)的損失。而繳納補(bǔ)稅滯納金20000元，虛開發(fā)票罰款30000元，該50000元為A公司的額外支出，應(yīng)認(rèn)定為企業(yè)損失。乙、丙應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

綜上所述，甲可以向法院起訴，但其160000元的賠償請(qǐng)求，無法全部得到支持。順便說一句，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百五十一條之規(guī)定，乙、丙賠償?shù)?/span>50000元并不屬于原告股東甲，應(yīng)歸A公司所有。

另需說明，本案屬于股東代表訴訟的特殊案例，一般情況下，股東提起股東代表訴訟，一定要符合上述三條件，尤以第三條為主。如不符合上述條件，法院有可能駁回原告的訴訟請(qǐng)求。